В чём выражается должная осмотрительность при выборе контрагента в 2018 году? Как её проявить, чтобы налоговики потом не предъявили претензий? Ответы – в нашей консультации.
Оценка рисков
На 2017 год, в первую очередь, правильный выбор партнёра по бизнесу влияет на право плательщика сделать вычет по НДС – налогу на добавочную стоимость. Поэтому проявление должной осмотрительности при выборе контрагента – это крайне важный шаг для уменьшения рисков, связанных с предпринимательской деятельностью.
Известно, что Федеральная налоговая служба (ФНС России) использует дорогостоящую автоматизированную систему контроля по НДС (АСК, версия 3).
Общая схема ее работы такова: система сопоставляет налоговые вычеты, заявленные налогоплательщиком по своим покупкам, с информацией из соответствующих счетов-фактур от контрагента-продавца.
И если контрагент не подал декларацию/не отразил операции в книге продаж либо есть иные существенные недочёты, а плательщик при этом подал на вычет по взаимоотношениям с этим контрагентом, налоговики предъявят претензии именно конечному покупателю. Потому что он, выбирая контрагента, действовал на свой риск.
Надо сказать, что при проведении проверок налоговики учитывают сразу совокупность выявленных факторов и обстоятельств, которые могут служить доказательством получения налогоплательщиком необоснованной выгоды. При этом они понимают, что фирмы и коммерсанты самостоятельно ведут свою деятельность. То есть все возможные угрозы и риски берут на себя. В том числе:
- при выборе партнера по бизнесу;
- за связанные с этим последствия, которые могут неблагоприятно обернуться для налогоплательщика.
Кстати, официальный интернет-ресурс налогового ведомства – www.nalog.ru – предоставляет информацию о способах ведения финансово-хозяйственной деятельности с повышенным налоговым риском. А также на этом сайте можно найти:
- адреса массовой регистрации бизнеса;
- должностных лиц, которым на определенное время запрещено управлять бизнесом, а также названия соответствующих компаний.
Также см. «Электронные сервисы для бухгалтера на сайте ФНС: используем с умом».
Рекомендации ФНС
Высшие налоговики для анализа налоговых рисков рекомендуют проверить:
- наличие у руководства контрагента документов, подтверждающих их полномочия, а также копии документов, подтверждающих личность;
- информацию о фактическом местонахождении контрагента, а также о расположении складских, торговых, производственных и т. п. площадей;
- можно ли делать вывод, что контрагент в состоянии выполнить все пункты договора;
- нет ли сомнений, что контрагент выполнит необходимые условия сделки в срок, с учетом затрат времени на доставку/оказание услуг/производство товара и других издержек.
Как заполнить декларацию 3-НДФЛ за продажу автомобиля
Важно понимать: если контрагент нарушил свои обязательства по перечню пунктов договора и/или не соблюдает налоговую дисциплину, это ещё не указывает на получение другой стороной необоснованной налоговой выгоды.
Такую выгоду считают необоснованной, только если в ходе проверки налоговики выявят и смогут доказать, что плательщик не соблюдал должную осмотрительность. То есть ему было заведомо известно о нарушениях со стороны контрагента.
Например, в силу связанности обеих сторон.
Кому предъявят претензии
Предъявление налоговиками претензий той или иной стороне сделки – это довольно щепетильный вопрос. Так, если контрагент ведет дела только на бумаге – то есть это фирма-однодневка или есть другие признаки недобросовестности– претензии будут предъявлены плательщику. Потому что в основном экономическую выгоду от такого положения дел получает он.
Очень удобно, что на официальном сайте ФНС России можно найти данные:
- об адресах, указанных в качестве местонахождения нескольких юридических лиц;
- фирмы, в руководстве которых есть дисквалифицированные лица.
Общеизвестно, что фирмы-однодневки, как правило, регистрируют на так называемые массовые адреса. С 2016 года с части такой информации снят режим налоговой тайны. Это значительно упростило процесс «пробивания» контрагента на добросовестность.
По сути, основной принцип должной осмотрительности – это соблюдение хотя бы минимального перечня необходимых требований по проверке возможного партнера по бизнесу. И если они не соблюдены, это, скорее всего, будет признано нарушением.
Критерии
Налоговые органы рекомендуют представителям бизнеса при заключении различных договоров проявлять необходимую осмотрительность. А именно – проводить комплекс мероприятий, направленных на проверку потенциального контрагента на добросовестность.
Статус залогового кредитора в деле о банкротстве
С этой целью чиновники ФНС разработали критерии должной осмотрительности при выборе контрагента (приказ ФНС от 30.05.2007 № ММ-3-06/333 в редакции 2017-го года).
Они помогают сразу отсечь фирмы и ИП, ведущие финансово-хозяйственную деятельность с высоким риском. Всего в концепции 12 критериев. На их основе плательщики могут самостоятельно оценить основные риски.
Кроме того, при планировании выездных ревизий налоговики выбирают объект, основываясь на этой Концепции налоговых проверок.
Вдобавок отечественной справочно-информационной системой «СПАРК» разработан алгоритм анализа контрагента. Её индекс должной осмотрительности служит ориентиром и для налоговых органов.
При вычислении данного индекса система берёт во внимание:
- от 9 до 20 различных факторов – для компаний, по которым есть налоговая отчётность;
- от 4 до 10 – по компаниям без данных о финансовой отчётности.
Исходя из имеющихся данных на предприятие, система выдает возможному контрагенту оценку от 1 до 99 баллов. Если больше, то это уже будет опасное сотрудничество.
От 0 до 40 баллов означают относительно невысокий риск. От 40 до 70 баллов – значит, что риск средний. На высокую степень риска приходится от 70 и выше баллов. Они показывают вероятность, что контрагент создан или используется для обхода налоговых правил и получения необоснованной выгоды.
Как действовать
Теперь о том, как проявить должную осмотрительность при выборе контрагента. Ее можно вести по следующим направлениям.
Официальная регистрация
Все юридические лица (ИП), официально ведущие финансово-хозяйственную деятельность, должны быть упомянуты в Едином государственном реестре юридических лиц – ЕГРЮЛ (ЕГРИП). Можно сверить ИНН, предоставленный контрагентом, с ИНН, указанным на официальном сайте ФНС.
Также на портале Налоговой службы РФ можно удостовериться:
- не является ли руководитель (представитель) компании-контрагента дисквалифицированным лицом;
- не входит ли контрагент в число лиц, которые подлежат исключению из ЕГРЮЛ (ЕГРИП).
Кроме того, непременно нужно запросить через копии свидетельств о госрегистрации и занесения на налоговый учет.
Также см. «Проверка контрагента, как это сделать только по ИНН?».
Информация в СМИ и Интернете
Если контрагент – действующее юридическое лицо (ИП), значит, найти информацию о нем можно легко во всемирной сети.
Кроме того, есть специализированные сервисы, в том числе на сайте ФНС, которые предоставляют сведения о государственной регистрации организаций и коммерсантов:
- ОГРН;
- фактическое местонахождение;
- данные о руководстве (Ф.И.О.);
- средняя численность персонала;
- род деятельности;
- виды предоставляемых услуг;
- выручка и др.
Интернет-страницы (скрины) необходимо сразу распечатать и сохранить. Это послужит свидетельством проявления должной осмотрительности. Кроме того, рекомендуем сохранять рекламные буклеты, электронные письма, фотографии рекламных вывесок контрагента и т. п.
Проверка представителей контрагента
Кроме проверки самого контрагента, необходимо выяснить полномочия лица, которое действует перед вами от имени этой организации. Для этой цели следует запросить у контрагента копии документов о высшем руководстве и назначении главного бухгалтера.
Если договор может подписывать просто уполномоченный представитель, то нужно проверить его доверенность на это. После – сверить сведения с его паспортными данными, если он их предоставит. При этом учтите: вы не имеете права требовать от человека предоставить личные данные.
Документы контрагента
При ведении деятельности, требующей лицензирования, следует запросить документы, подтверждающие, что контрагент имеет соответствующее разрешение. Будет лучше, если сохранить копию лицензии.
Также, исходя из предпринимательской практики, необходимо проверить следующее:
- расчетные счета;
- рекомендации и сведения, подтверждающие репутацию;
- наличие квалифицированного персонала;
- права владения офисными и другими помещениями;
- годовые объемы выполненных договоров.
В дополнение можно проверить, не фигурировал ли контрагент в судебных разбирательствах, связанных с фирмами-однодневками.
Оптимально – разделить всех контрагентов по группам риска и в соответствии с этим собирать комплекты документов на них.
Как проявить должную осмотрительность при выборе контрагента и избежать претензий ФНС
В современных реалиях очень важно применять осмотрительность при выборе контрагента для своей компании.
Еще до заключения договора о приобретении товаров или оказании услуг необходимо убедиться, что ваш контрагент – не фирма-однодневка, созданная с целью минимизации налогов.
На сегодняшний день более пятисот тысяч таких компаний находятся в черном списке налоговиков. И это только те, кого уже удалось вычислить. Рассказывает генеральный директор ГК «Азбука Учета» Станислав Крашевский.
Факторы риска
В налоговую практику понятие «должная осмотрительность» было введено постановлением Пленума ВАС РФ от 12.10.2006 N 53, но не раскрыто ни в нем, ни где-либо еще в законодательстве.
Если компания находится на основной системе налогообложения, она является плательщиком НДС, который заложен в стоимости товара и равен 18% от этой суммы. На некоторые виды товаров НДС составляет 10%.
Для корректного вычета по НДС важно, чтобы работы выполнил именно тот контрагент, который выставил счет-фактуру.
Если это условие не соблюдается, налоговый орган может отказать в зачете НДС и принудить организацию платить эти 18% в бюджет.
Как попасть в черный список? Например, оказаться в числе компаний, зарегистрированных на массовый юридический адрес, на котором находится неправдоподобно большое количество юридических лиц. Подробнее об этом можно прочитать в материале «Массовый адрес и массовый директор организации».
Чтобы подтвердить легитимность сделки для налоговых органов и не понести убытки со своей стороны, необходимо, в первую очередь, самостоятельно проверить контрагента.
Проверка контрагента
На что нужно обратить внимание прежде, чем оформлять сделку с контрагентом? Ниже приводим список условий, по которому можно произвести проверку:
1. Реальность деятельности
Перед заключением договора следует собрать информацию, удостовериться, что фирма-контрагент реально работает на рынке. Косвенным подтверждением этого может являться сайт компании. Даже простое его наличие уже достаточно говорит о том, что компания создана не только с целью провести какую-то разовую сделку.
Необходимо убедиться, что ваш контрагент в действительности осуществляет ту деятельность, о которой заявляет. Существуют принципы проверки правдоподобности – к примеру, при заказе услуг перевозок следует проверить, есть ли у клиента какой-то автотранспорт, или он его у кого-то арендует, просмотреть документы и баланс за последний отчётный квартал.
Например, при закупках алкоголя или выполнении строительных работ у контрагента можно затребовать копию лицензии (если это алкоголь) или подтверждение членства в СРО (Саморегулируемый Строительной Организации). Это физически какая-то бумага, которую контрагент должен предоставить.
2. Черные списки
Обязательно проверяйте, не находится ли уже контрагент в так называемом черном списке. Это можно сделать через официальные источники – на сайтах ФНС, Генпрокуратуры, Федеральной Службы Судебных Приставов. Такие данные находятся в открытом доступе.
3. Реальность должностных лиц
Подтвердите реальность должностных лиц. Договор лучше всего подписывать реально – в кабинете либо контрагента, либо в своем, в зависимости от того, как налажен процесс ведения переговоров. Желательно, чтобы договор подписывался непосредственно руководителем контрагента при вашем личном присутствии.
При заключении договора вы вправе потребовать ксерокопию паспорта директора и устава организации – чтобы подтвердить, что должностное лицо, которое подписывает договор, является именно тем человеком, который имеет право этот договор подписывать. Как правило, у всех российских организаций этим лицом является генеральный директор. Также можно сверить свои данные о руководителе компании с данными сервисными – они должны совпадать.
При проверке может выясниться, что директор контрагента оформил на себя как физическое лицо множество кредитов в разных банках и долго их не отдает.
Эта информация находится в открытом доступе на сайте Федеральной Службы Судебных Приставов – проверьте, не разыскивают ли директора по каким-либо непогашенным задолженностям или кредитам: fssprus.ru.
Это поможет предотвратить ситуацию, когда выплаченный вами аванс будет пущен не на выполнение работы, а на покрытие личных долгов должностного лица.
Есть организации, которые выдают доверенности на право заключения договоров своим сотрудникам, но это должно иметь какой-то принцип правдоподобности – в первую очередь, быть актуальным для данной компании. В качестве примера возьмем организации, которые осуществляют доставку воды по квартирам и офисам.
Сотрудник такой компании по нотариально заверенной доверенности имеет право заключить типовой договор с клиентом, и это не должно вызывать подозрений.
Но если сделка более существенная, и договор заключается на поставку крупных товаров или оказание серьезных услуг – лучше, чтобы договор подписал сам генеральный директор.
4. Размер уставного капитала
Надежность партнера может подтвердить большой уставной капитал. Обратимся к судебной практике: как правило, если уставной капитал организации в 100 раз превышает минимальный уставной капитал, то любой судья, в случае разбирательств с налоговыми или другими органами, признает такую компанию надёжной.
Сервисы для проверки контрагентов
Есть возможность произвести проверку контрагента с помощью общедоступных интернет-сервисов. Работу с таким сервисом можно поручить сотруднику вашей компании, согласно предварительно подготовленному регламенту. Достаточно ввести ИНН контрагента и вы получите демо-доступ к сведениям о нем. Таким образом, вы сможете:
- проверить, не находится ли контрагент в стадии ликвидации
- рассмотреть связи с фирмами-однодневками и отметки о недостоверности
- проверить договор на налоговые риски
- оценить возможности взыскания убытков
- проверить адреса мест, где компания ведет деятельность
- оценить риски по конкретной сделке с партнером
- проверить руководителя и учредителя контрагента
Нужно узнать и хранить у себя данные контрагентов и юридических лиц. В случае периодической работы с партнером, необходимо каждые полгода обновлять сведения о нем в своей бухгалтерии или в юридическом отделе – в зависимости от того, как организована работа в конкретной организации.
Как убедить налоговые органы в реальности сделки?
При работе с проверенным контрагентом важно показать налоговым органам, что заключаемая между вами и вашим контрагентом сделка реальна и не является способом обойти выплаты налогов.
1. Документы по сделке
В первую очередь, предоставляйте все первичные документы, подтверждающие сделку: акты, счета-фактуры, сам договор и приложения к нему, – любые подтверждения факта оказания каких-либо услуг или поставки каких-либо товаров. Все должно быть оформлено надлежащим образом и подписано уполномоченными на то сотрудниками с обеих сторон.
2. Размер НДС
Необходимо учитывать, что НДС к вычету должен быть не ниже, чем налог к уплате после перепродажи. Рассмотрим пример: торговая фирма купила товар на 1 млн.
рублей и перепродала его своим контрагентам за 1 млн. 50 тыс. рублей. Соответственно, в этот миллион рублей включен НДС 18%, в 1 млн. 50 тыс. рублей также включен НДС 18%.
В государственный бюджет компания должна заплатить 18% от этих 50 тыс.
НДС от 50 тыс. рублей – это неправдоподобно маленькая сумма. У налоговых органов возникает вопрос – зачем нужна фирма с такой низкой прибылью? Должна быть правдоподобная наценка.
Для того, чтобы налоговый инспектор не признал такую сделку фиктивной, необходимо ее оправдать, привести аргументы. Например, сезонность товара – продукция продается дешевле, чтобы освободить склад от сезонного товара (солнцезащитные очки или зонты зимой).
Это оправдание должно быть предоставлено в письменном виде – как решение руководителя.
В отличие от англо-саксонских стран (Англии и США) в России не существует прецедентного права. В чем его суть: если в 1861 г. кого-то наказали за правонарушение штрафом, такой случай фиксируется, и в 2018-м за такое же правонарушение будет назначено аналогичное наказание.
В России такого нет – если дело доходит до суда, каждый конкретный судья рассматривает каждое дело отдельно. Если фирму Х за какое-то нарушение наказали определенным образом, это не значит, что фирму Y за точно такое же нарушение накажут так же – в РФ все происходит на усмотрение судьи. Судьи смотрят, как аналогичные дела решали другие суды, но не обязательно примут такое же решение.
Любое оправдание своих действий: сезонность, климат, действие санкций против государства, стихийное бедствие, – может являться обоснованием низкой торговой наценки и, соответственно, низких показателей НДС и налога на прибыль.
3. Подконтрольные фирмы
Если у вас и у вашего контрагента одинаковый IP-адрес, это может означать, что фактически вы находитесь в одном или в соседних офисах, что для налоговой инспекции также будет подозрительно. На этот случай должен быть какой-то готовый ответ.
Например, в соседнем офисе находится организация, у вас общий IP-адрес, и вы договорились вместе его оплачивать ради экономии.
Все это должно быть документально оформлено, иначе налоговый инспектор может подумать, что ваш контрагент – подконтрольная вам фирма, сделка с которой не имеет никакого экономического смысла, а, следовательно, преследует задачу ухода от уплаты налогов.
4. Информация о контрагенте
Необходимо предоставлять максимальный объем информации о контрагенте. Например, предусмотреть, чтобы в договоре упоминались не только юридические адреса компаний, но также электронные почты, мобильные телефоны, городские телефоны. Это покажет налоговым органам, что договор реальный и заключается с конкретной целью – купить товар или оказать услугу.
Можно подготовить документы, которые объясняют, почему именно с этой компанией вы хотите сотрудничать. Это могут быть сведения из рекламных буклетов, рекомендации партнеров, отзывы в интернете, результаты исследований отдела маркетинга – например, компания была выбрана по соотношению цена-качество данного поставщика.
Если у инспекторов возникают вопросы по контрагенту, нужно предоставить информацию о том, как долго с ним уже ведется работа, сколько договоров уже было заключено.
Можно также подготовить небольшой письменный отчет сотрудника, который непосредственно вел переговоры с этой компанией, и сохранить его. Даже если этот сотрудник уволится, отчет останется.
Подойдет даже отчет в рукописной форме, который будет прикреплен к договорам.
Также важно, как исполнял контрагент свои обязательства по договору, соблюдал ли он сроки, были ли претензии к его работе.
Если контрагент не выполняет свои обязательства, нужно попросить у него письменное объяснение, почему он этого не делает: возникли форс-мажорные обстоятельства, изменилась структура рынка, в результате экономических санкций изменилась ситуация на рынке, и контрагент не может выполнить свои обязательства. Все должно быть оформлено в письменном виде, чтобы у налоговых органов не возникла мысль о фиктивности данной сделки.
Как доказать свою добросовестность, если ИФНС посчитала контрагента однодневкой | Контур.НДС+
Контур.Экстерн
онлайн отчетность в ФНС, ПФР, ФСС, Росстат, РАР, РПН
Что делать, если налоговая инспекция подозревает вашего контрагента в недобросовестности? Например, его могут посчитать однодневкой из-за отсутствия активов и персонала, регистрации по массовому адресу и транзита денежных средств через его счета. Сделки, которые компания проводила с таким контрагентом, могут посчитать нереальными, а ее саму обвинить в получении необоснованной налоговой выгоды. Результатом станут доначисления, пени и штрафы.
Если это произошло, и ваш бизнес пострадал из-за ненадежного контрагента, есть возможность отстоять свою правоту в суде. В этой статье рассмотрим, с помощью каких доводов и документов налогоплательщикам в последнее время удавалось убедить суд в том, что сделки с подозрительными партнерами носили реальный характер.
Больше документов, хороших и разных
Когда речь идет о реальности сделки и добросовестности контрагента, целесообразно представить суду как можно больше различных документов, подтверждающих это.
В ход могут пойти счета-фактуры, договоры и прочие документы, подтверждающие взаимоотношения спорного контрагента с его другими партнерами по бизнесу.
Именно такой подход выбрала компания из Северо-Кавказского ФО, пытаясь доказать, что сделка на самом деле была проведена. Помимо обычных документов, которые подтверждали отношения между ним и ненадежным (по мнению ИФНС) контрагентом — договоров, счетов-фактур, товарных накладных — в суд были представлены бумаги, подтверждающие перевозку товара:
- счет на оплату услуг перевозчика;
- акт оказанных услуг;
- счет-фактура;
- распечатки из 1С рекламации по поводу брака;
- фотографии бракованного товара и другое.
В данном случае суд также расценил, что компания проявила должную степень осмотрительности — это подтверждалось отчетом о предварительной проверке поставщика на основе различных ресурсов Налоговой службы. В итоге суд посчитал, что компания и спорный контрагент провели реальные сделки, поскольку ИФНС не доказала обратного (постановление АС Северо-Кавказского округа от 20.03.2018 года по делу №А53-25393/201).
Похожий подход применила компания из Москвы, однако она пошла еще дальше. К суду были приобщены сведения в виде ведомостей, в которых налогоплательщик отразил покупку строительных материалов у разных поставщиков.
Среди них был и тот, относительно добросовестности которого у налоговой инспекции возникло сомнение.
К таблице были приложены первичные документы — договоры, счета-фактуры, акты, справки, накладные и прочие, которые подтверждали содержащиеся в ведомости сведения.
Тем самым налогоплательщик продемонстрировал суду, что приобретал строительные материалы как у спорного контрагента, так и у множества других. И эти материалы использовались в строительных работах, которые компания осуществляла для заказчиков (постановление АС Московского округа от 16.02.2018 года по делу №А40-249120/2016).
Итак, не стоит останавливаться на стандартном наборе документов, пытаясь доказать реальность сделки или другие обстоятельства, из-за которых ИФНС начисляет налоги и штрафы. Тем более что судебная практика показывает — сами налоговики, пытаясь доказать свою правоту, привлекают всевозможные доказательства.
Например, доказывая нереальность факта перевозки товара, они могут предоставить сведения от оператора мобильной связи о том, что аппарат водителя не покидал домашнего региона, а также данные с видеокамер наружного наблюдения и из журналов пропуска о том, что он на территорию покупателя не въезжал.
Доказательства реальности поставщика
Если ИФНС настаивает на том, что контрагент существует лишь на бумаге, нужно убедить суд в обратном. В качестве доводов можно привести показания других его партнеров по бизнесу. Естественно, это не отменяет необходимости представить все документы, в том числе и такие, о которых сказано выше.
Примером может служить постановление АС Уральского округа №Ф09-260/18 от 19.03.2018 года по делу № А76-32147/2016. В этом споре налогоплательщику удалось доказать, что он произвел налоговый вычет обосновано. Подтверждая реальное существование и ведение деятельности спорными контрагентами, налогоплательщик указал следующие:
- все сделки были отражены в налоговом и бухгалтерском учете;
- товары, которые закуплены у спорных поставщиков, были использованы в хозяйственной деятельности компании;
- сами эти контрагенты ведут реальную деятельность, о чем говорят заключенные ими договоры на транспортировку топлива, их исполнение и оплата;
- ИП, с которыми указанные в предыдущем пункте договоры были заключены, подтвердили то, что осуществляли перевозку топлива.
Налоговая же настаивал на том, что спорными контрагентами руководили номинальные лица, а суммы НДС в сделках с ними не отражались в счетах-фактурах. Кроме того, документы от этих компаний были подписаны неустановленными лицами, а сами компании не находились по адресам регистрации.
По мнению арбитров, представители ИФНС не смогли убедительно доказать свои предположения, как и того, что компания и контрагент действовали в сговоре и осуществляли номинальные сделки, имея целью получить необоснованную налоговую выгоду.
Другой пример — постановление АС Северо-Западного округа от 08.02.2018 года по делу № А13-12372/2016. В этом деле компания заключила договор с перевозчиком через посредников.
Это стало причиной внимания со стороны ИФНС — проверяющие посчитали посредников звеном номинальным. Исход дела решил предприниматель, который в итоге осуществлял перевозку в интересах налогоплательщика.
Он рассказал о подробностях сделки и убедил суд в том, что посредники не были номиналами.
Чтобы подтвердить реальность деятельности контрагента, можно использовать самую разную информацию. Например, сведения из интернета и СМИ. Помимо сайта организации, можно использовать отраслевые и региональные ресурсы, каталоги, справочники и так далее. Хорошим подспорьем станут отзывы покупателей или клиентов, особенно если они оставлены в разные годы.
Учет ранее вынесенных решений суда
В постановлении АС Северо-Кавказского округа от 13.02.2018 года по делу № А53-32464/2016 в качестве доказательства надежности контрагента выступило другое судебное решение. Проверяя налогоплательщика, ИФНС углядела в его сделках связи с однодневками.
Однако сгоряча к разряду таковых проверяющие отнесли вполне добропорядочных партнеров организации. Подтверждая их надежность, компания представила доказательства своего долгосрочного с ними сотрудничества.
Кроме того, их добросовестность ранее уже была подтверждена судом в других разбирательствах.
Похожая ситуация сложилась и в другом деле, в отношении которого вынесено постановление АС Поволжского округа №Ф06-30805/2018 от 03.04.2018 года по делу №А12-17016/2017.
Доказательство реальной потребности в товарах и услугах
Иногда налогоплательщики придерживаются такой тактики: доказывают, что сделка была, поскольку закупленные товары были ей нужны для осуществления деятельности.
И главное — показывают, что эти товары действительно использовались для дела: были реализованы или пошли в производство.
Причем в качестве доказательства целесообразно представить не только документы, но и показания сотрудников — как собственных, так и контрагента, поставившего спорные точки зрения ИФНС товары.
Приведем пример — постановление АС Поволжского округа №Ф06-28668/2017 от 13.02.2018 года по делу № А12-10631/2017. ИФНС подозревала компанию в приобретении продуктов у недобросовестных поставщиков. Однако налогоплательщику удалось доказать, что приобретенный товар — овощи и фрукты — были поставлены в торговые сети.
Были выборочно проверены товарные накладные и фрагментарные карточки счета по спорным поставщикам. В итоге выяснилось, что в сети были поставлены именно те продукты, покупка которых вызвала у ИФНС сомнения.
Дополнительным доказательством реальности поставки послужил тот факт, что налогоплательщик арендовал специальные помещения для хранения приобретенных овощей и фруктов.
Налоговая приводила стандартные аргументы — отсутствие у поставщиков имущества, транспорта, сотрудников и их нахождение не по адресу регистрации. Суд указал, что все это не говорит о нереальности контрагентов и сделок, и встал на сторону налогоплательщика.
Помощь поставщика спорного контрагента
Хорошо, если удастся привлечь к разбирательству организацию или ИП, которые осуществляли поставку спорному контрагенту товаров, впоследствии попавших к налогоплательщику. В судебной практике последнего времени есть пример, как это смогло перевесить чашу весов на сторону компании (постановление АС Уральского округа №Ф09-197/18 от 15.02.2018 года по делу №А76-31970/201).
ИФНС обвинила налогоплательщика в работе с лишним посредником. Однако поставщик этого посредника рассказал суду, что он является их региональным представителем и работает добросовестно. Факт сотрудничества подтверждался договорами об организации поставок и дилерским соглашением. В итоге суд признал решение ИФНС недействительным.
Лучшая защита — нападение
ИФНС убеждена в том, что компания сотрудничает с однодневками. Налогоплательщик решается на неожиданный ход — вместо того, чтобы отпираться, сам нападает на налоговый орган и указывает на его недоработки. Такая тактика была применена в ходе разбирательства по делу №А71-2901/2017, по которому АС Уральского округа вынес постановление № Ф09-66/18 от 08.02.2018 года.
Налогоплательщик настаивал: ИФНС не приняла во внимание, что Налоговый кодекс не ставит право на применение вычета НДС в зависимость от действий контрагента. Он указал на следующее:
- То что контрагент нарушил свои налоговые обязательства, не подтверждает получения налогоплательщиком необоснованной налоговой выгоды.
- Заявляя свое право на вычет, налогоплательщик не должен представлять документы, подтверждающие фактическую уплату налога всей цепочкой поставщиков.
- Налоговый орган не доказал, что спорные контрагенты не включили в базу по НДС выручку, полученную от налогоплательщика.
- ИФНС не доказала, что налогоплательщик и его контрагент действовали в сговоре с целью получить необоснованную налоговую выгоду.
Суд признал правоту компании и отметил, что ИФНС не смогла доказать его недобросовестность.
Доказать проявление должной осмотрительности
Если налогоплательщик серьезно подходит к выбору подрядчиков и поставщиков, это всегда ему на руку — суды принимают во внимание проявление должной осмотрительности.
В следующем примере из судебной практики (постановление АС Уральского округа №Ф09-8685/17 от 08.02.2018 года по делу №А60-9439/2017) компания искала подрядчиков для ремонта торгового центра. Был объявлен открытый конкурс, рассмотрены заявки и выбран победитель, который впоследствии показался ИФНС номинальным. Ремонт он выполнял не сам, а привлек для этого субподрядчиков.
Налоговики указывали на то, что у субподрядчиков отсутствовали квалифицированные кадры, техника и прочее мощности для проведения ремонтных работ. Суд установил, что это не имеет правового значения, поскольку ИФНС не доказала, что налогоплательщик об этом знал.
К выводу о том, что подрядчик является номинальной организацией, инспекция пришла на основании показаний руководителя, который отрицал какое-либо причастие к деятельности этой компании.
Однако документально подтвердить этот факт ИФНС не смогла.
Также не были приняты во внимание бездоказательные доводы инспекции о том, что компания-контрагент обналичивала денежные средства либо осуществляла их транзит.
А вот налогоплательщик смог доказать, что работы реально были проведены. На помощь пришли охранники и прочие сотрудники Торгового центра, которые письменно подтвердили проведение ремонта.
Забыть события трехлетней давности не грех
Надо признаться, выглядит довольно странно, когда сотрудники компании слово в слово повторяют обстоятельства, имевшие место 2-3 года назад. Подспудно возникает мысль, что дело тут вовсе не прекрасной памяти, а в тщательной подготовке.
Между тем суды признают: забыть обстоятельства, которые произошли 3 года назад, вполне нормально. Примером может служить постановление АС Уральского округа №Ф09-1549/18 от 03.04.
2018 года по делу №А76-18751/2016. В нем судьи сослались на то, что с момента сделки прошло более 3 лет, поэтому участники и путаются в показаниях.
Арбитры решили, что это не говорит о нереальности сделки.
О применении статьи 54.1 нк рф
Многие налогоплательщики уповают на статью 54.1 НК РФ. Но не стоит забывать, что она распространяется на правоотношения, возникшие после 19 августа 2017 года.
Правда, иногда суды этот момент упускают и применяют эту норму закона в делах, относящихся к более ранним периодам, что играет на руку налогоплательщикам. Но не стоит на это рассчитывать, собираясь в суд.
Пример тому — постановление АС Уральского округа №Ф09-8934/17 от 17.02.2018 года по делу №А50-11339/2017.
Лучший способ — тщательно выбрать контрагента
Какие меры могут свидетельствовать о проявлении должной осмотрительности при выборе контрагента
- Новости
- Подтверждающие документы
Какие меры могут свидетельствовать о проявлении должной осмотрительности при выборе контрагента
22 января 2015
Минфин России в письме от 17.12.14 № 03-02-07/1/65228 вновь обратился к теме проявления налогоплательщиками должной осмотрительности при выборе контрагентов. Специалисты финансового ведомства напомнили, какими именно способами налогоплательщик может проверить репутацию партнеров по бизнесу.
На практике налоговики часто отказывают в вычетах НДС и снимают расходы в случаях, если при проверке налогоплательщика обнаружат «проблемных» контрагентов. То есть таких поставщиков, которые либо являются фирмами-однодневками, либо уклоняются от уплаты налогов. При этом инспекторы ссылаются на постановление Пленума ВАС РФ от 12.10.06 № 53 о необоснованной налоговой выгоде.
На основании этого постановления суды поддерживают решения инспекций о доначислениях налогов, если доказано, что налогоплательщик при выборе поставщика «действовал без должной осмотрительности». То есть мог знать, что контрагент является «фирмой-однодневкой».
Из анализа арбитражной практики, которая приведена в комментируемом письме, следует, что о наличии «фирмы-однодневки» свидетельствуют следующие признаки:
- наличие «массового» учредителя (участника);
- «массового» руководителя;
- отсутствие организации по адресу регистрации;
- отсутствие персонала;
- отсутствие налоговой отчетности либо ее представление с минимальными показателями;
- в организации числится всего 1 человек;
- отсутствие собственных либо арендованных основных средств, транспортных средств.
А под проявлением должной осмотрительности понимается, что налогоплательщик использовал все установленные законодательством возможности для получения информации о контрагенте. Способы получения таких сведений разные.
Помимо общедоступных критериев самостоятельной оценки рисков*, есть и более простые методы проверить надежность своего потенциального партнера по бизнесу.
Например, на сайте ФНС России размещаются сведения об адресах, указанных при государственной регистрации в качестве места нахождения несколькими юридическими лицами (так называемые адреса массовой регистрации, характерные, как правило, для фирм-«однодневок»).
Там же перечислены наименования юридических лиц, в состав исполнительных органов которых входят дисквалифицированные лица. Также Минфин напомнил о письме ФНС России от 11.02.10 № 3-7-07/84. В нем налоговики сообщили, что проверить репутацию контрагента можно при помощи сведений:
- содержащихся в учредительных документах юридического лица, и документах, подтверждающих внесение записи в госреестры;
- содержащихся в документах, дающих право на осуществление предпринимательской деятельности;
- о нарушениях законодательства Российской Федерации и фактах привлечения к ответственности за совершение этих нарушений;
- о перечне лиц, имеющих право действовать без доверенности от имени юридического лица.
Добавим, что в другом письме (от 17.10.12 № АС-4-2/17710) ФНС дополнительно рекомендовала проверить:
- наличие документов, подтверждающих полномочия руководителя компании-контрагента (его представителя), копии документа, удостоверяющего его личность;
- информацию о фактическом месте нахождения контрагента, производственных и (или) торговых площадей;
- очевидные свидетельства того, что контрагент имеет реальную возможность выполнить условия договора с учетом времени, необходимого на доставку или производство товара, выполнение работ или оказание услуг.
О должной осмотрительности также см.: «Выбираем надежного контрагента: советы консультантов и практиков» «Как бухгалтеру избежать отказа в вычетах по НДС и аннулирования расходов по УСН или налогу на прибыль».
Бесплатно вычислить «проблемного» контрагента можно всего за несколько секунд можно с помощью сервиса «Контур.Фокус».
Введя ИНН или название организации, можно узнать, сколько организаций зарегистрировано по юридическому адресу вашего будущего контрагента, сколько компаний создано его учредителями, сколько организаций возглавляет его директор.
А в расширенной версии сервиса, которая является платной, можно проверить, сдает ли контрагент в Росстат бухгалтерские балансы, ознакомиться с ними и получить финансовый анализ баланса.
Также платная версия позволяет найти все арбитражные дела, в которых контрагент принимал участие, и увидеть историю участия контрагента в электронных торгах по госзакупкам, посмотреть, сколько исполнительных производств и на какие суммы возбуждено в отношении потенциального контрагента.
* Утв. приказом ФНС России от 30.05.07 № ММ-3-06/333@.
Бесплатно проверить контрагента в «Контур.Фокусе» Обсудить на форуме В закладки Распечатать Поделиться14 523
14 523
Обсудить на форуме В закладки Распечатать Поделиться14 523
Все способы доказать должную осмотрительность при выборе контрагента
Первое, на что следует обратить внимание при проверке контрагента, — информация из общедоступных источников. Главным таким ресурсом является Государственный реестр юридических лиц.
Из него можно получить сведения о регистрации юрлица, его местонахождении, филиалах, реорганизации, ликвидации, учредителях, руководителях, контактных данных компании. Главное — выяснить, не прекратила ли компания свое существование к моменту совершения сделки. Получение выписки из ЕГРЮЛ — важнейший аргумент в пользу проявления осмотрительности. Но далеко не единственный.
Суды сходятся во мнении, что одной лишь выписки недостаточно для проверки контрагента. По мнению судей, наличие выписки из ЕГРЮЛ в отношении юрлица подтверждает только факт его государственной регистрации. Это обстоятельство не может автоматически являться достаточным подтверждением должной осмотрительности и осторожности плательщика.
Ограничение наличных расчетов нарушено. Как учесть расходы
Дело в том, что при регистрации юрлица налоговый орган не может проверить достоверность сведений, содержащихся в представленных на регистрацию документах. Не подтверждает выписка из ЕГРЮЛ и добросовестность контрагентов в сфере налоговых отношений (постановления АС Московского округа от 07.07.16 № А40-127951/2015 и от 26.03.15 № А40-189114/13).
Не лишним будет проверить, есть ли претензии к контрагенту у налоговых органов, судебных приставов и других компаний. Это можно сделать при помощи сайта ФНС России, официального сайта арбитражного суда и Федеральной службы судебных приставов.
На этих ресурсах можно удостовериться в том, что на дату заключения договоров контрагенты не имели задолженности по налогам и сборам, сдавали бухгалтерскую и налоговую отчетность.
Можно убедиться, что судебные дела с их участием и исполнительные производства в отношении спорных контрагентов отсутствовали.
Этого бывает достаточно для проверки деловой репутации контрагента (постановление АС Северо-Кавказского округа от 10.06.16 № А32-31419/2015).
Должная осмотрительность — какие документы запросить?
Дополнительный плюс в пользу налогоплательщика — получение информации от самих контрагентов. От них потребуется получить копии учредительных и регистрационных документов, документов, подтверждающих личности их директоров. Выписки из налоговой и бухгалтерской отчетности. Также могут быть запрошены банковские карточки с образцами подписей и оттисками печатей.
Непосредственно перед заключением сделок необходимо будет удостовериться в правомочиях тех лиц, которые уполномочены на подписание договорной документации.
Для этого можно запросить, например, копии доверенностей или приказов (постановление ФАС Московского округа от 05.06.13 № А40-116146/12-115-834). Все эти документы нужны для того, чтобы удостовериться в правоспособности компаньонов.
Имея на руках такой арсенал документации, налоговикам будет проблематично ссылаться на непроявление осмотрительности.
Даже в том случае, если налоговики все же откажут в вычете по причине неосторожности в выборе контрагента, суды встанут на сторону налогоплательщика (постановление АС Московского округа от 01.07.16 № А40-71196/2015).
По мнению судей, у организации просто нет причин сомневаться в недобросовестности контрагентов, если все финансово-хозяйственные документы (договоры, счета-фактуры, отчеты о проделанной работе, акты, счета) подписаны генеральными директорами соответствующих компаний.
Когда дробление бизнеса — не налоговая схема
Проявить должную осмотрительность должны налоговики
Проявление осмотрительности должно быть ограничено разумными пределами. Но не с точки зрения налоговиков. Они стараются переложить на плечи налогоплательщиков как можно больше обязанностей. Например, обязанность по контролю за уплатой контрагентами налогов.
Как считают налоговики, распознать уклониста от уплаты налогов покупатель обязан еще на стадии проверки его деловой репутации. При этом они заявляют, что бюджет не должен отвечать за неразборчивость плательщиков в выборе своих контрагентов. И если НДС поставщиками в бюджет не уплачивался, то и покупателю в вычете должно быть отказано. По причине отсутствия средств для возмещения НДС.
Налоговики не учитывают, что налогоплательщики не обладают полномочиями налоговых органов. Они не только не обязаны, но и не вправе следить за уплатой налогов со стороны контрагентов. Функции налогового администрирования возложены на инспекторов.
Нарушение поставщиком налоговых обязанностей является основанием для применения санкций именно к нему. Недобросовестность контрагентов не влечет автоматического признания налоговой выгоды необоснованной. Это объясняется тем, что каждый из контрагентов самостоятельно несет ответственность за выполнение своих обязанностей и независимо друг от друга пользуется своими правами.
В случае неуплаты налога недобросовестными поставщиками налоговые органы вправе решить вопрос о принудительном исполнении ими этой обязанности. Налогоплательщики не должны отвечать за бездействие фискалов (постановления ФАС Поволжского округа от 19.03.09 № А55-4283/2008 и от 22.06.16 № А12-26238/2015).
Проверка должной осмотрительности
Но даже самая скрупулезная проверка контрагентов не гарантирует, что налоговых претензий не будет. Проверенный контрагент может передать компании недостоверные документы. Налоговики считают, что их тоже нужно проверять.
Инспекторы подчеркивают, что проверка подлинности документации — важнейший этап заключения сделки. Добросовестный налогоплательщик не имеет права пренебрегать такой проверкой. И если документы окажутся подложными — это однозначно будет свидетельствовать о неосмотрительности (постановления АС Московского от 26.07.16 № А40-95285/2015 и Северо-Западного от 06.05.16 № А56-31954/2015 округов).
Но даже если компания проверила подлинность документов, представители контрагента впоследствии могут не подтвердить, что участвовали в сделке. Таких последствий ни один даже самый осмотрительный покупатель предвидеть не может.
Именно поэтому суды не всегда принимают во внимание подобные отказы контрагентов. Так, Президиум ВАС РФ в постановлении от 20.04.10 № 18162/09 пояснил, что подписание документов неустановленными лицами не мешает вычету по НДС. Конечно, если будет доказана реальность совершенных операций.
При установлении этого обстоятельства (подписание документов неустановленным лицом) налогоплательщику может быть отказано в применении вычетов лишь в исключительных случаях. Например, если ему было известно о подложности документов. Но доказать это должны налоговики.
Другой аргумент, который может доказывать неразборчивость в выборе компаньонов, — отсутствие их по юридическому адресу. Отказывая в вычете, налоговый орган может сослаться на то, что контрагенты по своему адресу не находятся, а адреса, указанные в учредительных документах, являются адресами массовой регистрации. Данные доводы в большинстве своем признаются судами несостоятельными.
Суды исходят из того, что отсутствие организации по месту регистрации в момент проведения мероприятий налогового контроля не доказывает, что данная организация не находилась там в период осуществления спорных операций.
В свою очередь регистрация юрлиц осуществляется налоговыми органами. Соответственно, именно они наделены правом осуществлять проверку документов, представленных для регистрации.
Регистрация контрагента по подложному паспорту также не может быть проконтролирована налогоплательщиком, так как никаких закрепленных законом прав на проверку этого обстоятельства у него нет. Данный факт подлежит установлению в процессе регистрации поставщика как юридического лица и присвоения ему ИНН (постановление АС Московского округа от 14.03.16 № А40-69092/12-20-384).
Таким образом, суды будут оценивать все доказательства по делу в их совокупности и взаимосвязи. И только совокупность документов, полученных плательщиком из разных источников, поможет отстоять в суде право на вычет. Отдельная документация, например выписка из ЕГРЮЛ, подтвердить проявление осмотрительности не сможет.
Само по себе заключение сделки с организацией, имеющей идентификационный номер налогоплательщика, банковские счета и юридический адрес (это может свидетельствовать лишь о ее регистрации), не является основанием для получения налоговой выгоды. Другое дело, если у контрагентов будут затребованы не только учредительные документы, но и решения о создании, приказы о назначении должностных лиц, сведения из органов статистики.
В момент выбора контрагента заявитель в обязательном порядке также должен проверить полномочия представителей сделки. Все прочие действия, которые плательщик совершать не обязан (контролировать налоговые обязанности и порядок регистрации поставщиков), являются прерогативой самих налоговиков.
Фнс россии напомнила налогоплательщикам о необходимости самостоятельного проявления должной осмотрительности
16 марта 2015 г.
Федеральная налоговая служба (далее – ФНС) в ответ на запрос издала письмо № ЕД-4-2/4124 “О рассмотрении обращения по вопросу разъяснения принятия мер должной осмотрительности при выборе контрагента” (далее – Письмо), в котором обратила внимание налогоплательщиков на меры должной осмотрительности при работе с контрагентами и предоставила разъяснения, а также рекомендации в отношении принятия мер должной осмотрительности при заключении договоров с контрагентами.
В Письме ФНС рекомендует налогоплательщикам руководствоваться критериями самостоятельной оценки рисков для налогоплательщиков. Указанные критерии установлены Приказом ФНС России от 30 мая 2007 г.
№ ММ-3-06/333@ «Об утверждении концепции системы планирования выездных налоговых проверок» (далее – Приказ).
Они содержат определенные признаки, которые могут содействовать выявлению контрагента с высоким риском:
- отсутствует информация о государственной регистрации контрагента в Едином государственном реестре юридических лиц (далее – ЕГРЮЛ) (информация находится в открытом доступе на официальном сайте ФНС России www.nalog.ru);
- факт регистрации контрагента по адресу «массовой» регистрации;
- отсутствие сведений о фактическом местонахождении контрагента, а также о местонахождении его складских, и (или) производственных, и (или) торговых площадей.
Помимо этого, согласно Приказу следующие общедоступные критерии следует принимать во внимание при оценке налоговых рисков:
- отсутствие личных контактов руководителей (уполномоченных должностных лиц) компании-поставщика и руководителей (уполномоченных должностных лиц) компании-покупателя при обсуждении условий поставок, а также при подписании договоров;
- отсутствие сведений о способе получения информации о контрагенте (нет рекламы в СМИ, нет рекомендаций партнеров или других лиц, отсутствие сайта контрагента и т.п.);
- отсутствие документального подтверждения полномочий руководителя компании-контрагента или представителя контрагента, копий документов, удостоверяющих личность.
Наличие вышеуказанных признаков может говорить о существенной степени риска квалификации налоговыми органами подпадающего под них контрагента как проблемного, а совершенных с ним сделок как сомнительных.
Также в силу Приказа при проверке надежности контрагента следует обращать внимание на наличие ряда дополнительных обстоятельств, которые повышают описанные риски, среди них:
- контрагент, имеющий указанные ранее основные признаки, выступает в роли посредника;
- наличие в договорах условий, отличающихся от существующих правил (обычаев) делового оборота;
- приобретение через посредников товаров, производство и заготовление которых традиционно производится физическими лицами, не являющимися предпринимателями и т.д.
Одновременно с указанием обстоятельств, по которым можно выявить ненадежного контрагента, ФНС отдельно комментирует такой признак, как информация о государственной регистрации контрагента в ЕГРЮЛ.
Наличие у контрагента выписки из ЕГРЮЛ не может являться достаточным подтверждением должной осмотрительности при выборе контрагента, т.к. указанная выписка подтверждает только факт государственной регистрации в надлежащем порядке. Объясняется это тем, что согласно ст.
9 Федерального закона от 08.08.2001 №129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» при государственной регистрации регистрирующий орган не вправе требовать представления документов, иных, кроме установленных указанным законом.
Таким образом, на этапе регистрации организации регистрирующий орган не проверяет достоверность представленных к регистрации сведений.
ФНС также подчеркивает, что в случае представления контрагентами налоговой отчетности ее достоверность, а также реальность осуществления финансово-хозяйственной деятельности можно подтвердить только после проведения выездной налоговой проверки.
Исходя из вышесказанного, можно сделать вывод о том, что предоставление контрагентами налоговой отчетности и наличие государственной регистрации не может гарантировать юридическую, экономическую и налоговую чистоту и надежность. Для большей уверенности и составления более четкой картины о надежности контрагента, необходимо руководствоваться одновременно всей совокупностью критериев, определяющих ненадежность потенциального контрагента.
Должная осмотрительность: развитие концепции в 2017-2018 годах
Должная осмотрительность — понятие
На сегодняшний день при налоговых проверках все чаще и чаще встречается понятие «должная осмотрительность» налогоплательщика.
Действующий налоговый кодекс РФ такого понятия не содержит, как в прочем и в других нормативных актах, принятых и принимаемых в соответствии с ним. Однако налоговики не медлят с упоминанием о должной осмотрительности составляя акты налоговых проверок.
Несложно догадаться, что должная осмотрительность налогоплательщика заключается в первую очередь в выборе контрагентов (поставщиков).
Итак, правовой институт «должной осмотрительности» впервые был введен в судебную практику Постановлением Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 12 октября 2016 года № 53 «Об оценке арбитражными судами обоснованности получения налогоплательщиками налоговой выгоды». Гражданский кодекс РФ также содержит норму, затрагивающую проявление должной осмотрительности – добросовестность участников гражданских правоотношений (п.5 ст.10 ГК РФ).
В свою очередь, проверка добросовестности контрагента – это целый комплекс мероприятий, позволяющих налогоплательщику убедиться в том, что его контрагент:
- является действующим, и в состоянии исполнять принятые на себя обязательства по надлежащему исполнению договора;
- не является номинальной компанией («фирмой-однодневкой»), так как сделка с таким контрагентом увеличивает шансы налогоплательщика попасть под выездную налоговую проверку в отношении него.
Налоговики крайне обеспокоены тем, что налогоплательщики в целях получения необоснованной налоговой выгоды идут на контакт с неблагонадежными контрагентами (поставщиками).
При этом налоговые органы уверены, что при взаимодействии с такими контрагентами налогоплательщики намеренно выписывают счета-фактуры от имени «фирм-однодневок» для возмещения НДС и обналичивают через такие фирмы денежные средства.
Тут то и встает вопрос о проявлении налогоплательщиком должной осмотрительности, который по сути не имеет никакого отношения к недобросовестным контрагентам и серым схемам ведения бизнеса.
И что им остается делать? Только пытаться доказывать что ему не было известно о недобросовестности контрагента и вступая во взаимодействие с таким контрагентом им была проявлена должная осмотрительность.
Они только могут попытаться доказать, что о неправомерной деятельности контрагента им было неизвестно и при взаимодействии с ним была проявлена должная осмотрительность. Именно эта проблема будет раскрыта в настоящей статье, в которой раскрываются проблемы должной осмотрительности, в чем она выражалась раньше и как должна проявляться сегодня.
Сущность должной осмотрительности: в чем выражалась раньше и в чем заключается сегодня
Как уже отмечалось выше, понятие «должная осмотрительность» впервые было введено в налоговую практику Постановлением Пленума ВАС РФ от 12.10.2006 № 53. Однако сама природа должной осмотрительности так развернуто как сегодня нигде не указывалась.
Пунктом 10 указанного постановления указывалось, что «налоговая выгода может быть признана необоснованной, если налоговым органом будет доказано, что налогоплательщик действовал без должной осмотрительности и осторожности и ему должно было быть известно о нарушениях, допущенных контрагентом…» (выдержка из п.
10 Постановления № 53). Пленум ВАС обращал внимание лишь на то, что факт нарушения контрагентом налогоплательщика своих налоговых обязательств самостоятельным доказательством получения им налоговой выгоды не является.
На практике же, «должная осмотрительность» воспринималась как использование компанией налогоплательщиком всех методов и способов по получению информации о контрагенте, предусмотренные законом.
В июне 2016 года ФНС России снова напомнила налогоплательщикам о необходимости проявления должной осмотрительности и способах проверки добросовестности контрагентов, утвердив Письмо ФНС России от 24.06.2016 № ЕД-19-15/104. И на сегодняшний день основными фактами, подтверждающими бездействие налогоплательщика по проявлению должной осмотрительности, для налоговиков могут стать:
- отсутствие государственной регистрации контрагента или регистрация по утерянному паспорту, на недееспособное лицо;
- отсутствие контрагента по указанному юридическому адресу;
- сдача контрагентом нулевой отчетности, в том числе ее непредставление в налоговую инспекцию;
- подписание документов по сделкам и хозяйственным операциям не установленными лицами.