Вопрос о том, в какой момент между договаривающимися лицами возникает договор, юридически связывающий их, является крайне важным для юриспруденции. Не менее интересен он и для участников торгового оборота: каждый человек регулярно заключает разнообразные договоры – и большинство думает, что договор считается заключенным с момента его собственноручного подписания. Однако это не всегда так, а обыденное понимание момента заключения договора не всегда дает ответ на вопрос о том, как будет смотреть на договор суд при возникновении спора. Помимо этого, буквальное прочтение некоторых норм ГК РФ, касающихся момента заключения договора (например, п. 2 ст. 651 ГК РФ), без сопоставления с иными нормами и позициями высших судебных инстанций может привести к неправильному пониманию существующего подхода в правоприменительной практике.
Мы подготовили данный материал для того, чтобы разъяснить основные вопросы о порядке, способах и моменте заключения договора.
Положения закона о заключении договора: какие нормы следует изучить?
Общие положения о заключении договора изложены в главе 28 ГК РФ (в особенности, в статьях 432 – 434 ГК РФ). Помимо общих стоит принимать во внимание положения главы 9 ГК РФ о сделках (так как договор является одним из видов сделок), а также специальные положения о некоторых видах договоров, поскольку в них могут устанавливаться требования о форме и моменте заключения договора.
Когда по общему правилу договор считается заключенным?
Пункт 1 статьи 432 ГК РФ устанавливает, что договор считается заключенным, если между сторонами, в требуемой в подлежащих случаях форме, достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора.
Что такое существенные условия договора?
Это условия о предмете договора и иные условия, которые предусмотрены нормами закона или были озвучены сторонами в ходе переговоров.
Предмет договора – одновременно характеризует сущность взаимоотношений сторон и объект, передаваемый по договору, или действия, для выполнения которых заключается договор. На примере договора подряда предмет проявляется в положении договора о том, что подрядчик обязуется произвести работы, а также в перечне производимых им работ (с их описанием).
Закон может предусматривать дополнительные существенные условия для некоторых видов договоров. Для купли-продажи недвижимости это цена, а для подряда это сроки производства работ.
Любая из сторон договора перед его заключением в ходе переговоров может известить другую о необходимости согласования конкретных условий. Наиболее часто в ходе переговоров заявляется о необходимости согласования цены.
Какими способами заключается договор?
Если для договора допустима устная форма, то он считается заключенным с момента, когда стороны на словах договорились о ключевых условиях.
Фактически устная форма сделки допустима для всех случаев, за исключением тех, в которых закон прямо предусматривает недействительность договора при несоблюдении простой письменной или нотариальной формы. Например, если договор заключен между юр. лицами или на сумму, составляющую более 10 000 р.
, то стороны не могут сослаться на свидетелей при доказывании заключённости договора, но могут предоставить суду письменные и иные доказательства того, что договор был заключен.
Когда заключается: с момента устного согласия сторон.
- Подписание единого письменного соглашения
Довольно частый способ заключения договора и первое, что приходит на ум, когда мы говорим о заключении договора. Данный способ заключения соглашения представляет собой простую письменную форму сделки.
Как только стороны подписали такой документ, содержащий все необходимые существенные условия, они связываются договором, вступающим в силу в данный момент.
Для некоторых договоров (к примеру, купли-продажи недвижимости) письменная форма договора предусматривается только в виде единого документа (письменного или электронного), подписанного сторонами — хотя это и несколько противоречит общим нормам о форме сделок и форме договора, все же лучше соблюсти подобное требование.
Когда заключается: с момента подписания документа обеими сторонами.
Оферта – это предложение заключить договор, содержащее существенные и иные условия. Акцепт – это принятие предложенной оферты в неизменном виде. Например, если одна из стороны направляет проект договора другой стороне, а та его подписывает или принимает иным образом, то договор считается заключенным.
При этом договор может быть заключен не только подписью письменного документа, но и с помощью электронных либо иных тех. средств, позволяющих воспроизвести на материальном носителе в неизменном виде содержание договора (например, путем подписания электронного документа ЭЦП).
Статья 160 ГК РФ устанавливает, что требование о наличии подписи соблюдается при использовании любого способа коммуникации, позволяющего достоверно определить лицо, выразившее волю: под данную категорию подпадает обмен электронными письмами, сообщениями в мессенджерах.
В эту же категорию попадает популярный способ заключения договора путем заполнения формы на сайте и перевода денег с банковского счета.
Когда заключается: с момента выражения согласия на оферту акцептантом любыми допустимым способами, с помощью которых можно достоверно установить стороны договора и условия оферты (подписания документа простой подписью, факсимиле, ЭЦП, обмена письмами, электронными письмами, SMS-сообщениями, сообщениями в месенджерах и т.д.).
- Подписание договора в присутствии нотариуса
Нотариальная форма фактически подразумевает подписание сторонами договора в присутствии, выступающего в роли «профессионального свидетеля». Если для договора законом предусмотрена нотариальная форма (например, для продажи доли в праве на недвижимость за исключением земельных долей), то при ее несоблюдении договор будет являться ничтожной сделкой.
Когда заключается: с момента подписания договора в присутствии нотариуса.
Большинство договоров являются консенсуальными – то есть заключаются с момента достижения согласия (консенсуса) по существенным условиям указанными выше способами. Однако существуют так называемые реальные договоры (от лат. «res» — вещь), которые заключаются в момент передачи вещей или иного имущества от одной стороны договора другой.
Одним из немногих реальных договоров является договор займа, в котором займодавцем является гражданин (во всех остальных случаев заем консенсуальный).
Такой договор заключается с момента передачи (перевода) суммы займа – это означает, что не получится заставить такого гражданина передать заемщику сумму займа, поскольку до передачи договор для права и судов отсутствует, даже если стороны подписали письменный документ.
Когда заключается: с момента передачи имущества: физической либо перевода денег или ценных бумаг.
Пункт 2 статьи 158 ГК РФ и пункт 3 статьи 432 ГК РФ допускают возможность заключения договора конклюдентными действиями – то есть такими действиями сторон договора, из которых явствует их воля на заключение сделки.
Первая норма устанавливает, что договор, для которого предусмотрена устная форма, может быть заключен подобными действиями: когда мы заходим в автобус и оставляем плату за проезд у кондуктора, не произнося ни слова, мы заключаем договор перевозки общественным транспортом, даже если нам не выдадут чека.
Но и договоры, для которых предусмотрена простая письменная форма, фактически могут быть признаны заключенными даже в случае ее несоблюдения, если одна из стороны подтвердила действие договора и при этом недобросовестно ссылается на незаключенность соглашения. В силу нормы ст.
432 ГК РФ суд может отказать такой стороне в признании договора незаключенным, что фактически означает признание того, что договор был заключен и между сторонами возникли договорные обязательства.
Данный способ позволяет признать договор заключенным даже в тех случаях, когда между сторонами не было никакого письменного или электронного договора, но из поведения сторон или одной стороны очевидно, что она или они считали себя связанными договором. Также этот способ заключения договора имеет место в тех случаях, когда стороны случайно или намеренно не согласовали некоторые существенные условия.
Когда заключается: совершением действий, подтверждающих наличие договоренностей: выполнением и приемкой работ или услуг, передачей или принятием товара, переводом денежной суммы в счет оплаты по договору и иными способами, из которых можно сделать вывод о том, что сторона считает себя связанной условиями договора. Договор признается постфактум.
Государственная регистрация договора
Государственная регистрация не является формой сделки – она лишь придает сделки некоторые правовые последствия. Договор, требующий регистрации, заключается для сторон в момент, предусмотренный в ранее приведенных случаях, но для третьих лиц считается действующим с момента государственной регистрации.
Гос. регистрация требуется для договора аренды недвижимого имущества на срок от 1 года. Без регистрации такой договор считается действительным для его сторон, но у арендатора не возникают некоторые права (например, сохранения аренды при изменении собственника недвижимости), поскольку третьи лица (в т.ч.
покупатель недвижимости) не знают о наличии аренды. в отношении договоров найма гражданами жилья для проживания ситуация несколько иная – в данном случае регистрации подлежит не договор, а право найма.
Стоит отметить, что, в сущности, процедуры регистрации договора аренды и права найма жилого помещения не отличаются, речь идет скорее о терминологической точности.
Также мы рекомендуем Вам к просмотру передачу Антона Иванова, посвященную заключению договора в судебном порядке:
Особенности заключения и исполнения договора подряда, а также решения долговых проблем, возникающих между заказчиком и подрядчиком
RSS
Опубликовано 12 мая 2016 года 
- Договор подряда является одним из наиболее широко известных и часто используемых в бизнесе договоров.
- Строительство здания, ремонт офиса или производственного цеха, изготовление продукции или оборудования из давальческого материала – все это и многое другое облекается в форму договора подряда.
- В связи с этим каждому руководителю и собственнику бизнеса важно иметь четкое понимание, что представляют собой подрядные отношения с правой точки зрения, и каковы пути решения долговых проблем, возникающих между заказчиком и подрядчиком.
- «HotDolg» решил обсудить указанные выше моменты с экспертом – кандидатом юридических наук Алексеем Владимировичем Валуйским, являющимся заместителем директора юридической компании «Юрикон В».
- Hotdolg
— Алексей, здравствуйте!Расскажите, что с правой точки зрения представляет собой договор подряда и в чем его особенности?
- Алексей Валуйский
- — Здравствуйте, Алексей!
- Понятие договора подряда определено в статье 702 ГК РФ, в соответствии с которой одна сторона (подрядчик) обязуется выполнить по заданию другой стороны (заказчика) определенную работу и сдать ее результат заказчику, а заказчик обязуется принять результат работы и оплатить его.
Так как в момент заключения договора не требуется, чтобы подрядчик передал заказчику какую-либо вещь или иной результат работы, договор подряда является консенсуальным.
Это значит, что договор подряда считается заключенным с того момента, когда стороны достигли согласия по всем существенным его условиям.
В отличие от иных консенсуальных договоров подряд не может быть исполнен непосредственно в момент заключения договора, поскольку для достижения требуемого результата следует затратить некоторое время на выполнение работы.
Договор подряда – возмездный, так как обязательным его условием является оплата выполненной работы. При отсутствии в условиях Вашего договора пункта об отплате результата работы, этот договор ввиду фактически сложившихся отношений или будет считаться не договором подряда, а договором дарения, или судом он будет признан незаключенным.
- Hotdolg
- — На что бизнесменам необходимо обратить внимание на этапе заключения договора подряда?
- Алексей Валуйский
- — Первое — надлежащее ли лицо подписывает от имени контрагента договор подряда (смотрим в выписке из ЕГРЮЛ, кто от имени контрагента представляет юридическое лицо без доверенности; проверяем полномочия представителя на заключение и подписание договора; проверяем, имел ли право «подписант» предъявленной нам доверенности выдавать ее представителю контрагента, подписывающему договор подряда).
- Второе — внимательно читаем раздел «предмет договора» и определяем, все ли существенные условия договора подряда в него внесены, в частности:
- определен ли материальный результат работ (правильно ли он описан, с достаточной ли степенью подробности);
- указаны ли сроки начала и окончания работ;
- указана ли цена (установлен ли способ определения цены) работ;
- названы ли сроки оплаты;
- определены ли состав и содержание технической документации (в договорах строительного подряда);
- распределены ли в договоре строительного подряда обязанности сторон по представлению технической и иной документации (статья 743 ГК РФ).
- Hotdolg
- — Какие моменты важны в процессе исполнения договора подряда?
- Алексей Валуйский
- — Пожалуй, самое важное – никогда не начинать работу и не производить оплату до подписания договора обеими его сторонами.
- Hotdolg
- — В чем специфика долговых проблем, вытекающих из договоров подряда?
- Алексей Валуйский
- — К специфике можно отнести четыре момента:
Первый — основанием для возникновения обязательства заказчика по оплате выполненных работ является сдача результата работ заказчику и подписание этого акта обеими сторонами договора подряда.
В то же время статья 753 ГК РФ предусматривает возможность составления подрядчиком одностороннего акта сдачи результата работ.
Названная норма защищает интересы подрядчика, если заказчик необоснованно отказался от оформления документов, удостоверяющих приемку, и от оплаты. Об этом следует знать и заказчику и подрядчику.
Второй момент – подрядчик, не сообщивший заказчику о необходимости выполнения дополнительных работ, не учтенных в технической документации, которые повлекли увеличение сметной стоимости работ, не вправе требовать оплаты этих работ даже в том случае, когда такие работы были включены в акт приемки, подписанный представителем заказчика. Это положение защищает заказчика от произвольного увеличения объема работ подрядчиком и от дополнительной оплаты за работу.
Третья особенность заключается в том, что само по себе наличие акта приемки работ, подписанного заказчиком, не мешает заказчику представить суду возражения по объему и стоимости работ, если у заказчика имеются документальные подтверждения завышения объемов работ указанных в акте, подписанном сторонами, в сравнении с фактически выполненными объемами работ. То есть, подписанный сторонами акт приемки работ не считается документом, который абсолютно и надежно защищает подрядчика от претензий и взысканий со стороны заказчика.
И последнее, оплата генеральным подрядчиком выполненных субподрядчиком работ должна производиться независимо от оплаты работ заказчиком генеральному подрядчику (даже при отсутствии денежных средств у заказчика).
Hotdolg
— Как снизить риск возникновения долговой проблемы подрядчику на этапе заключения и исполнения договора? И что ему необходимо делать, если заказчик не расплатился вовремя?
Алексей Валуйский
— Снизить риск возникновения долговой проблемы можно следующими способами:
- В договоре подряда обязательно указывать срок выполнения работ. В противном случае заказчик может не оплатить результат, сославшись на то, что договор является незаключенным, ведь срок выполнения работ (его начало и окончание) является существенным условием для данного вида договора.
- В условиях договора следует предусмотреть авансовые платежи за каждый этап, выполняемой подрядчиком работы и неустойку за несвоевременную оплату работ.
- В ходе исполнения работ обязательно с установленной периодичностью следует письменно фиксировать объемы выполненных работ, подписывать документы о выполненных объемах у представителя заказчика, обмениваться с заказчиком документами, в которых обсуждаются особенности производства отдельных видов работ, качество используемых материалов, сроки исполнения, то есть с заказчиком следует письменно обсуждать те моменты, которые подтверждают фактическое исполнение работ. С одной стороны, это позволит подрядчику «легче» подписать у заказчика акт о приемке выполненных работ. С другой – при возникновении спора позволит подрядчику доказать, что он на самом деле выполнил работы, перечисленные в документах, подписанных представителем заказчика. То есть, подрядчик должен любыми документами подтверждать выполнение работ. Наличие письменных документов об объемах выполненных подрядчиком работ существенно снизит возможность возникновения у подрядчика долговой проблемы со стороны заказчика.
- Подрядчику следует добиваться от заказчика, чтобы тот подписывал акты приемки выполненных работ по каждому этапу работы. В отсутствие доказательств фактического выполнения работы подрядчик не сможет потребовать оплаты работы, а также уплаты заказчиком обусловленной договором неустойки за просрочку оплаты работы по статье 330 ГК РФ или процентов за пользование чужими денежными средствами в соответствии со статьей 395 ГК РФ.
Если заказчик вовремя не расплатился, то сначала надо попробовать наименее затратный и короткий путь – получить денежное вознаграждение за выполненную работу без судебного разбирательства. Для этого сначала целесообразно провести переговоры с теми лицами, которые принимают решение об оплате и с теми, кто влияет на лиц, принимающих решение об оплате.
Затем, при отрицательном результате первого действия, независимо от наличия в условиях договора претензионного порядка нужно направить должнику претензию указав в ней точную дату, к которой Вы ожидаете от него поступления денег.
Если это не срабатывает, Вам ничего не остается, как обратиться с исковым заявлением в суд. Даже одно такое обращение может сработать.
Еще до начала разбирательства часть должников, опасаясь дополнительных финансовых потерь в виде неустоек, процентов за пользование чужими средствами, возмещения расходов на судебное разбирательство (оплату госпошлины, юридических услуг, экспертиз и другого) «находит» средства для погашения возникшего долга.
Ну а если на этом этапе погашение не произойдет – Вам скорее всего придется пройти длинный путь судебного взыскания и возврата средств через принудительное исполнение судебного решения.
Несмотря на то, судебная тяжба не самое приятное событие в бизнесе, затягивать срок начала судебного разбирательства я бы не советовал – позднее обращение в судебные инстанции существенно уменьшает шансы кредитора на возмещение потерь, полученных им в результате общения с недобросовестным должником. Собственно говоря, эта рекомендация обращена и к подрядчику, и к заказчику.
Hotdolg
— А какие советы и рекомендации Вы могли бы дать заказчику, которому остался должен подрядчик? Например, по полученному и неотработанному авансу? Или, скажем, по давальческим материалам, по которым подрядчик не отчитался о факте и объеме их использовании и не вернул сами материалы по окончании договора подряда? И как заказчику можно снизить вероятность возникновения описанных проблем на этапе заключения и исполнения договора?
Алексей Валуйский
— Советы заказчику:
- В договоре следует конкретизировать вещь или объект, в отношении которых должны выполняться работы (например, индивидуальный номер, местонахождение), подробно описать будущий результат работ. Это стимулирует добросовестного подрядчика на серьезное отношение к работе во время её исполнения или избавит Вас от недобросовестного исполнителя ещё на этапе согласования условий договора.
- С максимально возможной точностью следует перечислить в договоре объем выполняемых работ. Это в будущем исключит споры с подрядчиком относительно того, что и как делает подрядчик по договору, кроме того, у подрядчика возникнет понимание справедливости получаемого им вознаграждения. Все это приведет к выполнению работ в срок и с надлежащим качеством.
- Следует указать в договоре на то, что цена является твердой. Это заставит подрядчика со всей серьезностью отнестись к определению объема предстоящих работ и будет дополнительно гарантировать своевременное и точное выполнение работ со стороны подрядчика.
- Обязательно следует предусмотреть в договоре санкции (неустойки, штрафы) за несвоевременное и некачественное выполнение работ. Возможные финансовые потери, связанные с несвоевременным или некачественным исполнением будут дополнительной гарантией получения Вами необходимого результата в оговоренный срок.
- В договоре следует определить критерии качества (можно сослаться на нормативный акт, которым установленные параметры качества для данного вида работ). Также следует определить способы проверки качества работ и периодичность его проверки в ходе исполнения договора. Такой контроль избавит Вас, в том числе, от скрытых недостатков, которые могут проявиться уже по истечении всех возможных сроков на предъявление Вами к подрядчику претензий по качеству работ.
- Независимо от отсутствия претензий к работе всегда подписывайте промежуточные и окончательные акты выполненных работ.
Рекомендации заказчику, которому остался должен подрядчик:
- По неотработанному и не возвращенному подрядчиком авансу заказчику следует обратиться в арбитражный суд с иском, в котором:
- а) потребовать расторгнуть договор (если работы не выполнены или выполнены не в полном объеме), потребовать вернуть неотработанный аванс (в данном случае он будет считаться неосновательным обогащением подрядчика (пункт 1 статьи 1102 ГК РФ), потребовать уплатить проценты за пользование чужими денежными средствами на эту сумму (пункт 2 статьи 1107 ГК РФ).
- б) вместо возврата аванса заказчик в исковом заявлении может потребовать взыскания с подрядчика убытков (существует судебная практика, согласно которой неотработанный аванс признается убытками заказчика) и потребовать взыскать с подрядчика плату за пользование чужими денежными средствами за весь период невозврата аванса;
- По давальческим материалам, по которым подрядчик не отчитался о факте и объеме их использования и не вернул сами материалы по окончании договора подряда, заказчику следует обратиться в суд с иском, в котором потребовать возврата предоставленных заказчиком материалов, оборудования, переданных для переработки или обработки вещей и иного имущества, а также потребовать возмещения убытков, взыскания неустойки.
Как заказчику снизить вероятность невозврата неотработанного подрядчиком аванса и неиспользованных подрядчиком давальческих материалов:
- По авансу – на этапе заключения договора в нем следует предусмотреть этапы выполнения работ (если такое возможно в силу специфики заказанной работы) и оплату аванса частями с выплатой следующей части аванса после приемки предыдущего этапа работ.
- По давальческим материалам — на этапе заключения договора в нем следует предусмотреть то, что материалы передаются частями по мере выполнения этапов работ, в которых требуются эти материалы, и, что следующая часть материалов передается подрядчику только после предоставления подрядчиком отчета по факту использования (потребления) материалов во время выполнения предыдущего этапа работ.
На этапе исполнения договора необходимо выполнять следующие действия:
- определенное заказчиком ответственное лицо с установленной договором периодичностью должно осуществлять у подрядчика подсчет, обмеры, взвешивание и другие контрольные действия, направленные на выявление фактического потребления подрядчиком материалов и сверять полученные результаты с полученными от подрядчика отчетами;
- заказчику следует передавать подрядчику материалы только после того, как будут детально оформлены и подписаны сторонами накладные или акты приема-передачи материальных ценностей. При этом в документах необходимо указывать точное наименование, количество и стоимость переданных материалов.
И последнее, о чем настоятельно хочется предупредить договорившиеся стороны: по всем вопросам, возникающим в ходе заключения, исполнения и оспаривания договора, сторонам договора следует обращаться не к здравому смыслу, а к юристу.
Hotdolg
Алексей, благодарю Вас за то, что смогли найти время пообщаться на тему юридических вопросов заключения и исполнения договоров подряда, а также взыскания долгов. Ваши ответы, советы и рекомендации будут полезны посетителям HotDolg.ru.
Беседовал Алексей Дудин
Заключение договора подряда — порядок и правила
Полезная информация
Согласно П. 1 ст. 432 ГК РФ договор считается заключенным, если между сторонами, в требуемой форме, достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора, а также всем тем условиям, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение.
Одним из важнейших этапов заключения договора подряда является проработка его содержания, которая сводится к формулировке и согласованию его условий. Особенного внимания заслуживает проработка и согласование существенных условий договора подряда: предмету и сроку выполнения подрядных работ.
Чтобы договор был составлен грамотно и исключал неверное толкование обязанностей сторон, желательно сформулировать в его тексте следующие разделы:
- преамбула, в которой приводится полное название сторон договора — заказчика и подрядчика с указанием их реквизитов;
- предмет договора, где излагается задание заказчика и детализируется затем в приложениях;
- стоимость предмета договора;
- сроки начала и завершения работ по договору;
- порядок и условия расчетов и платежей;
- обязательства сторон;
- производство работ;
- сдача и приемка работ;
- поручительство и гарантии по договору;
- ответственность сторон;
- условия и порядок расторжения договора.
Поскольку договор подряда, как правило, представляет собой правоотношение сторон, длящееся в течение достаточно продолжительного периода времени и включает в себя как непосредственное выполнение работ Подрядчиком, контроль Заказчика за их выполнением, так и приемку выполненных работ и гарантийные обязательства Подрядчика, это влечет необходимость соблюдения требований законодательства при заключении договора подряда, а также на всех этапах его исполнения. И от того насколько ответственно стороны подойдут к заключению договора подряда, оформлению документов, связанных с его исполнением, зачастую будет зависеть не только результат, для достижения которого соответствующий договор был заключен и его качество, но и его достижение в принципе, а также возможность, в случае необходимости, защитить свои права. В связи с чем, не только при исполнении, но и при заключении договора подряда, необходимо уделить должное внимание не только материальной, фактической стороне вопроса, но и тонкостям его юридического сопровождения, что поможет минимизировать предпринимательские риски, так как именно юридические недочеты при заключении договора подряда зачастую влекут немалые убытки.
Несмотря на детальную законодательную регламентацию подрядных отношений, при заключении договора подряда стороны нередко допускают ошибки, среди которых наиболее типичными являются:
- неправильная квалификация отношений сторон в качестве подрядных, в то время как в действительности заключаемый договор может относиться к договору поставки или к трудовому договору;
- неверное представление о тех нормах, которыми регулируются отношения сторон;
- недостаточное уделение внимания особенностям субъектного состава складывающихся отношений;
- несоблюдение правил о форме договора и неправильное определение момента заключения договора;
- отсутствие или неправильное определение в договоре его существенных условий, без которых договор не может считаться заключенным;
- отсутствие или неполнота условий договора о цене, качестве и порядке приемки результата работ, распределении рисков между сторонами;
- отсутствие в договоре условий об обеспечении исполнения договорных обязательств и об ответственности за их нарушение.
Срок договора подряда — срок выполнения работ по договору подряда
Срок выполнения договора подряда – существенное условие, которое обязательно должно быть прописано в соглашении. Без чёткого указания начального и конечного сроков выполнения работ по договору он не имеет силы (за редкими исключениями, о которых будет сказано ниже).
Это связано с тем, что договор подряда представляет собой особый тип соглашений, в котором результат сделки достигается не единомоментно (как, например, в договоре купли-продажи), а в течение некоторого периода времени.
Подрядные отношения представляют собой не единоразовый акт, а процесс, причём заказчик заинтересован в том, чтобы работы были выполнены в заявленные им сроки, а не «когда-нибудь».
Если бы в подрядных договорах не фиксировались сроки сдачи работ, у подрядчиков была бы возможность строить и ремонтировать до скончания веков.
Такая возможность теоретически возникает, если не указать в договоре промежуток времени, в течение которых должна быть выполнены поставленные заказчиком задачи.
Поэтому отсутствие в контракте сроков, как и цены, является основанием считать договор подряда незаключённым. Следовательно, и правоотношения, вытекающие из такого типа договоров, в подобных случаях не возникают.
Впрочем, сроки выполнения работ могут быть указаны в дополнительном соглашении сторон. В этом случае договор подряда считается заключённым.
Важный нюанс: ни в коем случае нельзя путать сроки выполнения работ со сроком действия договора. Указание в контракте срока его действия не является тождественным указанию периода, в течение которого должны быть выполнены задачи, поставленные перед подрядчиком. Под сроком действия договора понимается дата его вступления в силу и дата окончания самого соглашения. Таким образом, сроки действия договора не могут рассматриваться в качестве согласования периода выполнения работ.
Начальный, конечный и промежуточный сроки выполнения подрядного заказа
В договоре подряда, согласно п. 1 ст. 708 Гражданского кодекса Российской Федерации, должны быть зафиксированы как начальный, так и конечный сроки выполнения работы.
Это обязательное условие для заключения подрядного договора. Но в договоре также могут быть указаны и промежуточные сроки.
Это связано с тем, что подрядные работы могут вестись в течение длительного периода, а сам объём выполняемых задач бывает очень большим.
Указание промежуточных сроков, то есть времени завершения отдельных этапов работы, не является обязательным условием для заключения подрядных договоров. Но если они зафиксированы в соглашении, то становятся обязательными для выполнения.
Ответственность подрядчика за нарушение сроков
В большинстве случаев на подрядчика возлагается ответственность за нарушение сроков по договору: и начального, и конечного, и промежуточного. Исключениями являются ситуации, оговоренные в законодательстве или самом договоре.
Например, нарушение сроков в связи с наступлением форс-мажорных обстоятельств снимает вину с подрядчика.
Также подрядчик считается невиновным в нарушении сроков, зафиксированных в договоре, если заказчик не обеспечил условия для выполнения работ или отказался участвовать в устранении препятствий, мешающих производственному процессу.
Если сроки нарушены, то заказчик может предоставить исполнителю дополнительное время для производства работ или расторгнуть договор в одностороннем порядке. Но при этом у заказчика могут образоваться убытки, вызванные срывом сроков сдачи объекта. Поэтому он имеет право взыскать с подрядчика компенсацию, выражающуюся в штрафных санкциях, выплате неустойки, убытков. Каким образом наступает ответственность – указывается в договоре. Если в самом договоре этот момент не прописан, взыскание производится в соответствии со стандартными законодательными нормами.
Спорные случаи
В целом при судебных разбирательствах по спорам, касающихся договоров подряда, отсутствие чётких сроков в документе приводит к признанию сделки незаключённой. Но, тем не менее, существует ряд спорных случаев, когда судебная практика отступает от всеобщего правила.
Так, в Информационном письме Президиума Верховного Арбитражного Суда Российской Федерации от 25 февраля 2014 года № 165 описываются случаи, когда, несмотря на отсутствие существенных условий (включая чёткое указание сроков) договор подряда может считаться действительным.
В качестве примера в информационном письме приведена ситуация, в которой заказчик и подрядчик заключили контракт, в котором срок выполнения работ исчислялся с момента перечисления аванса. Поскольку подрядчик нарушил сроки сдачи объекта, заказчик потребовал неустойку.
И тут возникла интересная юридическая коллизия: суд первой инстанции счёл договор незаключённым, поскольку не были указаны конкретные даты для начального и конечного срока выполнения работ, но дело удалось выиграть в апелляции.
По мнению судей апелляционной инстанции, увязка начала выполнения работ с действиями заказчика (в данном случае – с выплатой аванса) или иных лиц устраняет неопределённость и позволяет считать договор подряда заключённым.
До этого постановления начальный срок работ, увязанный с некими действиями, не считался без указания конечной даты сдачи объекта признаком согласования сроков между подрядчиком и заказчиком.
Дело в том, что такие действия, как выплата заказчиком аванса или предоставление подрядчику документации, даже если фиксируются в договоре в качестве точки отсчёта сроков для выполнения заказа, не обладают качеством неизбежности наступления, что установлено ст. 190 Гражданского кодекса РФ.
Поэтому решение ВАС РФ внесло серьёзные изменения в судебную практику: теперь в подобных ситуациях применяется понятие разумных сроков (что, впрочем, тоже даёт немалый простор для оспаривания подрядных договоров).
Другой пример, приводимый ВАС РФ, касается несогласования существенных условий в договорах. Это обстоятельство, как правило, считается основанием считать договор незаключённым. Но ВАС РФ, разбирая один из примеров судебной практики, постановил, что если в результате действий сторон согласование существенного условия отпало (например, работы сданы и приняты несмотря на отсутствие договора подряда), то соглашение следует считать действующим по факту. Таким образом, с 2014 года судебная практика в области споров по договорам подряда и определения существенных условий заключения сделки значительно изменилась. Теперь отсутствие календарной даты в контракте не является стопроцентным поводом для признания договора подряда недействительным, если сроки увязаны с каким-либо действиями сторон или эти стороны своими действиями фактически выполнили существенные условия порядного соглашения, хотя и не указали их в документе. Тем не менее, чтобы не возникало конфликтных ситуаций, с которыми придётся разбираться арбитражным судам нескольких инстанций, рекомендуется заключать договоры подряда по всем правилам.
Поскольку сроки выполнения работ относятся к существенным условиям договора подряда, при заключении соглашения крайне важно тщательно их прописать. Не стоит пренебрегать помощью опытного юриста при заключении подрядных договоров, чтобы потом не распутывать спорные случаи в судебном порядке.
Существенные условия договора: комментарий к новой редакции ст.432 ГК РФ
Продолжаю выкладывать по понедельникам для публичного обсуждения комментарии к очередной новой статье ГК РФ. На этот раз это комментарий к новой редакции ст.432 ГК о существенных условиях договора.
Как обычно, напоминаю, что этот мой текст предварительный и не окончательный. Он еще будет дорабатываться, в том числе с учетом Ваших замечаний и предложений. Так что буду очень благодарен за любые отзывы.
Напомню, что эти мои периодически выкладываемые на Закон.ру комментарии — часть готовящегося мною в соавторстве с рядом коллег (Р. Бевзенко, В. Байбак, А. Павлов и М.
Церковников) большого постатейного комментария к нормам недавно обновленной общей части обязательственного права ГК РФ
Статья 432. Основные положения о заключении договора
1. Договор считается заключенным, если между сторонами, в требуемой в подлежащих случаях форме, достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора.
Существенными являются условия о предмете договора, условия, которые названы в законе или иных правовых актах как существенные или необходимые для договоров данного вида, а также все те условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение.
2. Договор заключается посредством направления оферты (предложения заключить договор) одной из сторон и ее акцепта (принятия предложения) другой стороной.
3. Сторона, принявшая от другой стороны полное или частичное исполнение по договору либо иным образом подтвердившая действие договора, не вправе требовать признания этого договора незаключенным, если заявление такого требования с учетом конкретных обстоятельств будет противоречить принципу добросовестности (пункт 3 статьи 1).
Комментарий:
1. Согласно п.1 ст.432 ГК для того, чтобы договор был признан заключенным, необходимо, что между сторонами была достигнута договоренность по всем существенным условиям.
Существенные условия договора – это такие условия, без прямого согласования которых договор не является заключенным и не порождает правовые последствия. В случае отсутствия в договоре существенного условия пробел в договоре носит фатальный для его судьбы характер.
В теории к категории существенных условий должны относиться такие условия, которые а) суд не может в принципе привнести в договор посредством применения аналогии закона, аналогии права или применения принципов разумности, справедливости или добросовестности, и б) хотя теоретически и могут быть привнесены в договор судом посредством применения указанных приемов, но делегация судам такой компетенции нежелательна, так как может спровоцировать непредсказуемость в отношениях сторон.
1.1. Абзац 2 п.1 ст.432 ГК относит к существенным условиям договора три категории условий.
Во-первых, это условие о предмете договора. Понятие предмета договора носит достаточно размытый характер и может провоцировать судебные споры о том, какие конкретно условия определяют предмет договора.
В то же время, этот критерий вряд ли имеет приемлемые альтернативы, так как составить и зафиксировать в законе исчерпывающий список существенных условий всех известных поименованных договоров и тем более договоров непоименованных просто невозможно.
Акты международной унификации договорного права используют в указанных целях не менее оценочные критерии: ст.II.-4:103 Модельных правил европейского частного права говорит о необходимости «достаточной» определенности условий договора для признания его заключенным, а ст.2.1.
2 Принципов УНИДРУА говорит о необходимости «достаточной определенности» содержания оферты.
Под согласованием предмета договора разумно понимать конкретизацию в договоре содержания основных обязательств сторон с достаточной степенью детализации, чтобы их воля могла быть воспринята судом.
Например, в договоре купли-продажи стороны должны конкретизировать, что конкретно и в каком объеме подлежит отчуждению, а в договоре подряда должны быть четко идентифицированы выполняемые работы (в частности посредством согласования соответствующей проектной документации, технического задания и т.п.).
В принципе условие о цене также относится к предмету возмездного договора, так как конкретизирует одно из основных его обязательств. В то же время в силу того, что согласно ст.
424 ГК для большинства договоров условие о цене прямо исключено из списка существенных условий, отсутствие в договоре согласованной цены не приводит к признанию договора незаключенным, если только специальные нормы закона (напр., п.1 ст.555 ГК) не указывают на существенность данного условия.
Если предмет договора зафиксирован недостаточно четко или вовсе не согласован, суду не остается ничего иного кроме как признать договор незаключенным.
В частности, суд не может определить за стороны, какой товар и в каком количестве подлежит продаже и какие конкретно работы – выполнению.
Случаи признания договора незаключенным из-за недостаточной детализации предмета договора достаточно часто встречаются на практике (особенно в отношении договоров возмездного оказания услуг). См.: Постановление Президиума ВАС РФ от 23 августа 2005 г. N 1928/05
Во-вторых, к категории существенных относятся условия, которые названы в законе или ином правовом акте в качестве существенных или необходимых для договоров данного типа. Речь идет, конечно же, о поименованных договорах, в отношении которых существует какое-либо специальное нормативное регулирование.
Закон в ряде случаев фиксирует существенные условия отдельных договоров достаточно недвусмысленно, например, оговаривая, что такие-то условия являются существенными (например, ряд условий договора страхования по ст.
942 ГК), или предусматривая, что отсутствие в договоре определенного условия влечет признание договора незаключенным (например, условие о цене в договоре купли-продажи недвижимости по п.1 ст.555 ГК).
В то же время в ряде других случаев положения закона менее однозначны, и от судов требуется телеологическое (целевое) и системное толкование соответствующих норм с целью определения того, была ли направлена воля законодателя на то, чтобы зафиксировать именно существенность условий.
Так, часто в специальных нормах закона указывается на то, что те или иные вопросы определяются согласно условиям договора или те или иные условия указываются в договоре. В ряде случаев тем самым законодатель мог как желать, так и не желать установить существенность таких условий.
Так, например, судебная практика толкует положение п.1 ст.740 ГК о том, что по договору строительного подряда подрядчик обязуется построить здание «в установленный договором срок» в качестве указания на существенность условия о сроке выполнения работ в договоре строительного подряда (п.
4 Информационного письма Президиума ВАС РФ от 24 января 2000 г. N 51). С другой стороны, положение п.1 ст.
781 ГК о том, что «заказчик обязан оплатить оказанные ему услуги в сроки и в порядке, которые указаны в договоре возмездного оказания услуг», большинством судов не оценивается как указание на существенность условия о сроке оплаты по договору возмездного оказания услуг.
Ситуация становится еще более запутанной, если ознакомиться с различными отраслевыми законодательными актами и подзаконными актами. Так, например, п.5 ст.
13 Закона о водоснабжении и водоотведении прямо относит к категории существенных условий договора водоснабжения среди прочего а) «права и обязанности сторон по договору», б) «ответственность в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения сторонами обязательств по договору водоснабжения» и в) «порядок урегулирования разногласий, возникающих между сторонами по договору».
Достаточно очевидно, что законодатель просто не мог, действительно, иметь в виду, что отсутствие в договоре водоснабжения условий об ответственности или порядке урегулирования разногласий или каких-то иных подобных абсолютно второстепенных условий должно означать признание договора незаключенным. Ведь единственной жертвой подобного развития событий окажется потребитель.
Указание же в перечне существенных условий загадочных в своей неопределенности «прав и обязанностей сторон по договору» лишь подтверждает догадку о том, что здесь законодатель отнюдь не имел в виду существенные условия по смыслу ст.432 ГК.
Как мы видим, только телеологическое и системное толкование закона позволяет прояснить многочисленные двусмысленности, которые рассеяны по тексту российских законодательных актов.
Постепенное накопление судебной практики, толкующих подобные положения специальных норм закона, проясняет круг существенных условий поименованных договоров.
Так, например, ВАС РФ в 2014 году признал, что в силу существа обязательств по договору возмездного оказания услуг положение п.1 ст.
708 ГК о существенности условия о сроке выполнения работ в договоре подряда не применяется к договорам возмездного оказания услуг и не делает условие о сроке оказания услуг существенным (п.8 Информационного письма Президиума ВАС РФ от 25 февраля 2014 г. N 165). Тем самым была решена старая проблема, которая долгое время решалась нижестоящими судами неодинаково.
В-третьих, к существенным относятся условия, по которым согласно заявлению одной из сторон должно быть достигнуто согласие. Это положение означает, что любые условия, которые одна из сторон фиксирует в своей оферте (например, направляемом проекте договора), приравниваются к существенным и должны быть согласованы для того, чтобы договор был признан заключенным.
Иногда встречается такое мнение, что для признания выдвинутых одной из сторон условий существенными необходима прямая оговорка в оферте о том, что такие условия или некоторые из них являются существенными.
В рамках этой ошибочной интерпретации при отсутствии в оферте такой специальной оговорки согласие другой стороны с теми условиями оферты, которые характеризуют предмет договора или являются объективно существенными в силу указания в законе, достаточно для признания договора заключенным, и договор будет считаться вступившим в силу в части согласованных условий без учета тех объективно несущественных условий оферты, по которым у стороны остались разногласия. Такая точка зрения является в корне неверной, так как не учитывает системное толкование закона и тот факт, что в силу ст.443 ГК «ответ о согласии заключить договор на иных условиях, чем предложено в оферте, не является акцептом»; «такой ответ признается отказом от акцепта и в то же время новой офертой», а в силу п.1 ст.438 ГК «акцепт должен быть полным и безоговорочным». В этих условиях системное толкование п.1 ст.438, 443 ГК и п.1 ст.432 ГК не оставляет сомнений в том, что сам факт включения оферентом тех или иных условий в оферту означает, что для него согласование таких условий является принципиальным и лишь частичное согласие другой стороны не влечет заключение договора. Иное толкование не только противоречило бы ст.443 ГК и п.1 ст.438 ГК, но и по существу было бы крайне неудачным, дестабилизируя отношения сторон и подрывая основной принцип договорного права – автономию воли. Ведь такое ошибочное толкование означало бы, что оференту может быть навязано содержание договора, не соответствующее тому, на что он сам выразил волю. Нет никаких гарантий, что оферент согласился бы делать оферту или изложил бы ее условия именно в имеющейся редакции, если бы он знал, что акцептант акцептует оферту лишь в части и суд признает договор заключенным лишь в этой части. Все условия договора тесно переплетены между собой. Поэтому следует презюмировать, что сам факт включения в оферту тех или иных условий означает, что их согласование принципиально для оферента.
Отдельная проблема возникает в случае, когда у сторон остались не снятые разногласия, но договор начинает исполняться. По этому вопросу см. комментарий к ст.443 ГК.
1.2. Существенные условия должны быть согласованы сторонами в самом договоре или в различных дополнениях к нему (дополнительных соглашениях, приложениях, спецификациях и т.п.). В таких ситуациях договор будет считаться заключенным с момента заключения такой дополнительной сделки.
Кроме того, могут иметь место ситуации, когда в тексте договора или дополнениях к нему те или иные существенные условия не указаны, но они определены в подписанной сторонами документации, оформляющей сдачу-приемку (акты выполненных работ, накладные и т.п.). См.
: Постановления Президиума ВАС от 28 октября 2010 г. N 15300/08 и от 31 января 2006 г. N 7876/05.
В такой ситуации договор также следует признавать заключенным и действующим, как минимум, с момента оформления такой документации и согласования отсутствующих в договоре существенных условий.
1.3. Существенные условия договора могут носить не четко определенный, но определимый характер. В последнем случае стороны фиксируют в договоре алгоритм определения существенных условий, который может позволить к моменту исполнения договора определять значение такого условия.
В частности, включение в договор валютной оговорки (ст.317 ГК), по сути, означает установление в договоре не четкого размера цены, а алгоритма его определения (подлежит уплате рублевая сумма, которая к моменту оплаты будет эквивалентна указанной сумме иностранной валюты по соответствующему курсу).
Поэтому в тех случаях, когда условие о цене является в силу закона существенным, такое условие следует считать согласованным и в случаях использования валютной оговорки. Возможность установления иных вариантов определимых существенных условий поддерживает и судебная практика (пункт 23 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 29.
01.2015 №2; Постановление Президиума ВАС РФ от 4 декабря 2012 г. N 11277/12).