Как заключить договор франчайзинга — образец?

Договор франчайзинга предполагает следующее: одной стороной, у которой имеются определенные исключительные права, устоявшаяся деловая репутация с опытом в коммерческой деятельности, передаются определенные объекты второму участнику сделки, чтобы тот реализовывал предпринимательскую деятельность. Данные правоотношения регулируются Гражданским кодексом России статьей 1027.

Участники сделки именуются франчайзер и франчайзи, которые согласно гражданскому законодательству имеют второе название – правообладатель и пользователь. Первые наименования сторон употребляются в европейских странах.

Общие понятия

Франшиза является сделкой с обязательным письменным договором, по которому франчайзером (правообладателем) передаются франчайзи (пользователю) право или определенные права. Лицо, кому были выданы эти права, изготавливает, продает продукцию или услуги, указанные в пунктах сделки.

Иными словами: одно предприятие имеет, к примеру, сеть салонов красоты, и передает в пользование один из офисов другой стороне. Помимо помещения, предоставляется персонал, обучение, инструменты и клиентская база – эти условия фиксируются письменно.

Данный вид сделки больше популярен в бизнесе, так как предполагает много преимуществ для сторон.

Пользователь осуществлении своей деятельности под торговой маркой, предупреждает множество рисков. Работа происходит на чужом опыте и славе. Франчайзер, обогащаясь, расширяет свои владения.

Правила составления

Составляется документ согласно установленным нормам Гражданского кодекса. Сторон всего две, и субъекты должны заниматься предпринимательской деятельностью. Обязательные условия: наличие при подписании сторон, предмета договора, нюансов. Также указывают обязательство франчайзи и франчайзера. Документ составляется в двух экземплярах-оригиналах.

При возникших разногласиях возможно расторжение сделки мирным путем или через суд. Во втором случае присылается копия договора и подается исковое заявление с указанием фактов нарушения пунктов документа.

Договор франчайзинга, или коммерческой концессии

Характеризуется следующим образом:

• Оформляется письменно;
• Две стороны: первая обладает набором прав, вторая – пользуется ними.

Правообладатель – человек или компания, у которой имеются права, передаваемые второму субъекту. Следующие характеристики:

1. В качестве предмета франчайзинга определяются возможность применения совокупности прав интеллектуальной собственности (ведение деятельности от имени бренда), а также применение объектов репутации и опыта;
2. Обязательным условием является гос. регистрация согласно гражданскому законодательству.

Регистрируется сделка в том учреждении, где были зарегистрированы права владельца.

До заключения договора франчайзинга

Перед подписанием нужно обдумать все нюансы будущей сделки. Начинается сотрудничество с обращения к законодательной базе и проверки обладателя предприятиями. Франчайзер должен иметь регистрацию в Роспатенте полноценных прав, определяющих предмет будущей сделки, сроки. При наличии рисков, которые осуществятся – договор аннулируется (не будет юридически действительным).

Перед заключением франчайзинга просматривается база налогового органа, а также просматриваются судебные приставы. Это поможет определить, не было ли ареста или обращения для процедуры банкротства. Частые махинации – доход от паушального сбора для закрытия своих доходов. Дополнительная информация имеется на специальных сайтах и форумах.

Если правообладатель уже действующий пользователь, зарекомендовавший себя в подаче услуг, следует с ним лично встретиться.

Условия договора франчайзинга

Каждое существенное условие в франчайзинговом соглашении прямо прописано в Гражданском Кодексе:

• Предмет сделки между сторонами (прописано в пункте 1 статьи 1027);
• Продаваемые права в совокупности (прописано в пункте 2 статьи 1027);
• Вознаграждение и форма получения (прописано в пункте 1 статьи 1027, статье 1030).

Определение показывает, что предмет соглашения – оплачиваемый переход исключительных прав в определенном количестве. Гражданский Кодекс не имеет полноценного списка объектов, которые могут выступать во франчайзинговом соглашении.

Сторонами самостоятельно ограничиваются результаты интеллектуальной деятельности и индивидуализация. Франчайзер может передавать любые права по отношению к предпринимательству, если законодатель не запрещает этого типа распоряжения.

Если в договоре будут отсутствовать условия передачи исключительных возможностей других прав, этот договор не может называться франшизой.

Франшиза предполагает передачу именно прав на свой бренд, свою деятельность. Если имеются согласованные сторонами договорные предметы и другие существенные условия, характерные для соглашения, такая сделка может быть обычным договором по оказанию услуг. Этот тип сделки предполагает другие положения Гражданского законодательства, а также правовые последствия.

Смотрите на эту же тему:  Описание и обзор барбершопов по франшизе

Какое вознаграждение прописать

В законе указано, что договор франшизы не может быть бесплатным. Сумма платы за услуги, которые называются вознаграждением, сторонами определяются индивидуально.

Роспатент при регистрации деятельности проверяет совершенную сделку. Если в документе нет пункта о том, что должно передаваться вознаграждение, это будет причиной к отказу. Такие договорные отношения не будут зарегистрированы. Но есть и альтернативный вариант: франчайзер и франчайзи ссылаются на дополнение в виде соглашения, которое регулирует условия оплаты, именуемые роялти.

Но следует учитывать следующие нюансы, чтобы не было отказов:

1. Вознаграждение – неотъемлемая часть основного договорного документа;
2. Передается для государственной регистрации.

По формам роялти не имеет исчерпывающегося списка. Наиболее распространенными считаются следующие:

1. Единовременная или периодическая фиксация платежей;
2. Доход от проданных услуг или товаров;
3. Наценка на оптовую товарную стоимость, которая передается франчайзером для перепродаж.

Привязываются возникающие обязательства по выплате вознаграждений к факту выполнения обеими сторонами условий общего соглашения. Спорная ситуация – при которой франчайзи фактически не проводит свою деятельность.

Судебным органом будет оцениваться факт того, что вторая сторона не осуществляет указанную в соглашении деятельность по причине недобросовестного выполнения обязательств. Поэтому не признаются в наличии у истца права требования оплаты по договору, а также не накладываются штрафные санкции.

Права и обязанности сторон

У правообладателя есть обязанность снабжения пользователя коммерческими и техническими бумагами, а также другими данными, которые необходимы, чтобы полноценно пользоваться предоставленными правами согласно договору франчайзинга.

На франчайзера накладываются следующие обязанности:

• Обеспечение проведения регистрации в государственном органе договорного документа;
• Контроль качества выполнения и проведения на основе сделки работ.

У пользователя свои обязанности:

• Пользование переданными правообладателем обозначениями (брендом, торговой маркой), прописанными в договорных пунктах;
• Следование указаниям и положениями правообладателя. Это требуется, чтобы соответствовать способам и характеристикам прав, обозначенным в пунктах.

При нарушении обязанностей, следует обратиться в суд.

Недостатки

Недостатками договора франчайзинга являются следующие:

• Затрудненность в хранении конфиденциальной коммерческой информации;
• При наличии убыточной коммерческой деятельности, затрагивается вся франчайзинговая система;
• Если франчайзи добивается большого успеха, он может покинуть систему, выкупив предприятие. Это предполагает прямую конкуренцию.

На законодательном уровне регламентируется наличие коммерческого типа субконцессии. Это разновидность договора франчайзинга, позволящая передачу одного комплекса полученных прав франчайзи, а также субпользователю.

Особенностями договора субконцессии являются следующие:

1. Возможности, которые имеют субпользователь, производные от прав, получаемые пользователями от франчайзера согласно основному договору;
2. Период действия договора субконцессии не может быть больше, чем действие концессии. При аннулировании основного документа искомые права будут переходить от одной стороны ко второй. Субпользователь переходит к статусу пользователя. Но у правообладателя есть возможность отказа от передачи прав и обязанностей, прописанных в субконцессии;
3. Основным документов предусмотрена возможность получения искомых прав согласно субконцессии;
4. Субконцессию определяют как право и как обязанность;
5. Досрочно прекращается субконцессиональный договор, если имеются определенные условия преобразования к основному. Этот переход превратит опосредованные взаимоотношения между сторонами субсделки в прямую.

Часто пользователем выплачивается часть франчайзеру от оборотов субпользователя. Сумма этих дивидендов прописана в прямом договоре.

Типовой договор как шаблон

В положениях Гражданского кодекса указывается необходимость заключения предпринимательской сделки (концессии) письменно. Устная договоренность – ничтожная.

Шаблон имеет следующие компоненты:

• Наименование документа и инициалы сторон.
• Что является предметом сделки, период действия возможность продления.
• Какие обязанности возлагаются на стороны, и что последует за невыполнение.
• Как разрешаются спорные ситуации, если они возникнут.
• Адресные данные и другая контактная информация сторон.
• Дата и подпись с расшифровкой.

Типичная форма подходит для конкретных соглашений. Должны быть прописаны все нюансы и важные моменты, чтобы не было споров и проблемных ситуаций.

Смотрите на эту же тему:  Инструкция как упаковать и продать франшизу

Составлением документа в 80% случаев занимается правообладатель, особенно, если он профессионально раздает свои права начинающим предпринимателям. Но не проявляется заинтересованность в подаче исчерпывающих данных при сотрудничестве. Заботится такими нюансами франчайзи, анализируя предлагаемые для него условия.

Пример договора франшизы

Для понимания сути заключаемого договора франчайзинга, нужно посмотреть пример того, как осуществляются правовые отношения.

Предприятие, занимающееся изготовлением и продажей кофе, является правообладателем. Оно заключает с новым предприятием договор франчайзинга. Цель коммерческой сделки заключается в «успешной реализации продукции с услугами на рынке Питера и области, а также бизнес сотрудничестве сторон и достижения повышенных экономических рейтингов».

Франчайзи, которому известно о повышенных системных качествах производства с товарной реализацией, хочет вести сотрудничество с применением методов и технологий франчайзера. Техническая поддержка будет даваться до последнего.

Выгоду от сделки получат обе стороны: пользователем значительно уменьшаются личные риски как для предпринимателя, а правообладателем увеличивается свое влияние.

Как призвать к ответу по договору франчайзинга

Российское законодательство не прописывает ответственность за нарушения пунктов договора. В договоре статья имеет указание субсидиарной ответственности правообладателя по качеству и требованиям к продукту.

Конкретные меры ответственности за то, что не будут соблюдены условия договора, отсутствуют. Поэтому требование исполнения отсутствует.

Имеется выход из подобной ситуации: подробное указание перечня нарушений и вариантов требований за них. К допустимым относятся: штрафные санкции, неустойка, пеня, возмещенные убытки и другие требования, допустимые законом.

Если сторона не выполнила свои обязательства по причине форс-мажорных обстоятельств или в произошедшем никто не виноват, стороны освобождаются от ответственности. Это уточнение должно находиться в документе.

Как оформить в договоре внесение изменений, порядок прекращения и расторжения

Процесс следования требованиям договора предпринимательской концессии проходит по общему порядку. К процедуре применяются положения российского законодательства, которые регулируют правовые отношения. Любые изменения, касающиеся пунктов и обязанностей, предполагают сообщение франчайзи об этом в письменном виде.

Если правообладателем принимается решение продолжить действие сделки, вносимые предложения должны быть зарегистрированы.

Если деяния, которые изменяют существенные договорные условия, не подходят пользователю, последует досрочное прекращение. Инициировать аннулирование договора может или правообладатель, или пользователь.

Проводится процедура, основываясь на личных мотивах или на повторном нарушении. Имеются и другие обстоятельства, ведущие к расторжению правовой сделки: признание банкротства предприятия; смерть франчейзера, если наследники не принимают наследство и проводят регистрацию юридического лица или индивидуального предпринимательства.

Из судебной практики

После того, как был выплачен паушальный взнос, франчайзер снял с себя все обязанности. Поддержка не оказывалась, хотя в договоре были обозначены четкие обязательства.

Бизнес велся на льготных условиях, хотя стоимость услуг превышала рыночные. После разрыва сотрудничества с крупным партнером, доход понизился на 25%. А далее право на торговую марку успешно ушло к другой компании.

Франчайзи должен либо завершить сотрудничество под брендом, либо заключить новые отношения с новым партнером, так как действующая сделка автоматически теряет юридическую силу. Чубаровым не был перезаключен договор. Судом было вынесено решение о расторжении договора и взыскании с франчайзера порядка 2 миллионов рублей. И описанный пример встречается часто.

Правоотношения могут не ладиться по причине валютной нестабильности и смены руководства. Но основная причина многих споров и обращений в суд – ошибки в составлении документа. На франчайзи и на франчайзера при наличии ошибок в договоре «давят» аналогичные риски. Поэтому следует ответственно относиться к поиску бизнес-партнеров.

10 ошибок при заключении договора франшизы

Мечты всегда заразительны и очень удалены от реальности. Многие сталкиваются с проблемами еще на старте. Корень всего — личные амбиции бизнесмена и убежденность в том, что франшиза — панацея. Мы призываем вас к осторожности еще на этапе заключения договора франшизы.

Франчайзинг, как любой бизнес, не допускает недооценку рисков, расслабленность. Если мы заключаем договор франшизы, то лишь тщательно вчитываясь, контролируя каждую деталь, даже мелочь. Тут без кропотливого труда, внимательности и помощи профессионалов очень легко совершить ошибку.

Перечислим топ самых частых.

Ошибка №1.Заключение договора франчайзинга без понимания сути самого договора. Очень важно определиться и разобраться в каждом понятии документы. Обязательно изучите образцы договора, поговорите с юристами, проконсультируйтесь с другими франчайзи. Ошибочно указанные понятия приведут вас к самым неожиданным последствиям.

Ошибка №2.Неправильное позиционирование себя. Помните, сторонами договора франчайзинга могут выступать только коммерческие организации или индивидуальные предприниматели.

Договор франшизы напрямую касается объектов интеллектуальной собственности, потому договор коммерческой концессии среди прочего регулируется нормами о лицензионном договоре.

Проконсультируйтесь с юристами, они помогут разобрать — готовы ли вы заключать договор франшизы.

Ошибка №3.Произведение оплаты паушального взноса до регистрации договора в Роспатенте. Эта ошибка при заключении договора франчайзинга чаще других приводит к судебным спорам. Например, вас не устроит качество предоставленного товара, а франчайзер откажет вам по причине недействительности договора. А договор без регистрации в Роспатенте недействителен.

Ошибка №4.Часто заключение договора франшизы проводят без серьезной проверки франчайзера, увлекаясь яркими слайдами презентации и обещаниями. Проверяйте наличие регистрации товарного знака или патента. Без этого вам будет трудно получить защиту в случае неправомерного использования бренда конкурентами.

Ошибка №5.Не заключайте договор, не закрепив в нем территорию. Если не определены границы, правообладатель может продать франшизу сразу нескольким компаниям в регионе. Или открыть свой магазин (кофейню, школу) ровно напротив вашей точки. Обязательно проверяем закрепление территории, когда заключаем договор франчайзинга.

Ошибка №6.Заключение бессрочного договора. Помните, сроки договора коммерческой концессии должны быть определены по взаимному согласию каждой из сторон. Если в момент заключения договора франчайзинга вы согласились на бессрочную форму, высок риск того, что франчайзер сможет расторгнуть его в одностороннем порядке. Ему достаточно для этого уведомить вас не менее чем за шесть месяцев.

Ошибка №7.Проверяйте в договоре стандарты качества и закрепления определенных поставщиков. Не допускайте того, чтобы франчайзер диктовал вам только своих поставщиков, материалы и сырье как единственный вариант. Часто это ведет к незапланированным расходам, иногда к банкротству. Проговорите пути отступления, пока еще заключается договор франшизы.

Ошибка №8.Спешка при заключении договора франчайзинга — самый верный путь провалить всё дело. Стремясь как можно скорее открыть своё дело, люди соглашаются даже на такие жуткие пункты соглашения, как расторжение во внесудебном порядке или чудовищные штрафы.

Ошибка №9.Отказ от помощи и юриста при заключении договора. Помните, юридическое сопровождение заключения договора франшизы — основная гарантия успеха.

Без специального образования, бывает очень трудно разобраться в тонкостях письменных соглашений. Франшиза — отличное пособие, в котором могут быть предусмотрены все возможные погрешности в бизнесе.

Разрешите профессионалу привести ваш договор к такому знаменателю.

Ошибка №10.Доверие устным договоренностям. Это очень важно, ведь законом учитывается использование только письменной формы договора. Да, сразу после заключения договора франчайзинга он подлежит обязательной регистрации в Роспатенте. Без этого любые договоренности ничего не стоят.

Подведем итоги Решая, как заключить договор франчайзинга, не поленитесь провести свое исследование, проверить франчайзера, привлечь к работе юриста. Обязательно оговаривайте такие моменты:

• Территории, где будет использоваться франшиза;
• Сроки действия договора;
• Все пункты и предметы договоры, пути его использования;
• Суммы выплат и штрафов.

Как умный предприниматель, обязательно проверяйте все пункты договора. Даже предписанные консультации, формы обучения, пределы конкретной помощи, особые обстоятельства (пожар, наводнение, бедствие в регионе), сроки исполнения. Помните, осторожность и вдумчивость — лучшие ваши союзники при заключении договора франшизы.

Договор коммерческой концессии (франчайзинга)

Договор коммерческой концессии – это соглашение между сторонами, по которому одна из них предоставляет другой право использования комплекса исключительных прав, коммерческого опыта и деловой репутации. Согласно ГК РФ договор франчайзинга обязательно нужно заключать в письменной форме, и он должен включать в себя право на использование товарного знака, а также другие объекты. Кроме того, договор франшизы обязательно должен быть возмездным.

Стороны договора франчайзинга или коммерческой концессии – это правообладатель и пользователь. Сторонами могут быть коммерческие организации и граждане, зарегистрированные в качестве индивидуальных предпринимателей.

Как следует из ГК РФ, договор коммерческой концессии может как заключаться на определенный срок, так и быть бессрочным.

Договор коммерческой концессии обязательно необходимо регистрировать в Роспатенте. Если какое-либо из существенных условий будет отсутствовать, договор не будет зарегистрирован.

По договору коммерческой концессии правообладатель несет субсидиарную ответственность вместе с пользователем, если речь идет о продаже товаров или оказании услуг. Если же требования предъявляются к пользователю как к производителю, правообладатель несет солидарную ответственность.

При перезаключении договора концессии пользователь, полностью исполнявший обязательства, будет иметь преимущественное право. Если правообладатель, когда срок договора истечет, заключит новый договор с другим пользователем на аналогичных условиях, предыдущий пользователь вправе потребовать перезаключить такой договор с ним и возместить возникшие убытки.

Договор коммерческой концессии обязательно должен содержать следующие существенные условия:

• предмет договора: какой объектобъекты интеллектуальной собственности передаются в пользование;

• размер и порядок выплаты вознаграждения правообладателю. Обычно это единовременный платеж, а затем регулярные (ежемесячные, ежеквартальные) платежи правообладателю;
• как разрешено использовать предоставленные объекты интеллектуальной собственности;
• о неразглашении секретов производства правообладателя и другой полученной от него конфиденциальной информации;
• требования соблюдать установленные стандарты качества товаров и оказываемых услуг качеству аналогичных товаров и услуг правообладателя.

Кроме того, в договоре могут быть указаны следующие условия:

Образец договора коммерческой концессии (франчайзинга)

• территория, на которой можно использовать объекты интеллектуальной собственности;
• срок действия договора;
• возможность заключать договор субконцессии;
• требование не конкурировать с правообладателем на территории, на которую распространяется действие договора;

• запрет для пользователя заключать договоры коммерческой концессии с конкурентами правообладателя;
• обязанность пользователя согласовывать с правообладателем расположение коммерческих помещений;
• требование к пользователю реализовывать товары и услуги по назначенным правообладателям ценам.

Согласно статье 1031 ГК РФ правообладатель обязан:

• предоставить пользователю всю необходимую документацию для осуществления деятельности;
• зарегистрировать договор франчайзинга в Роспатенте;
• консультировать пользователя;
• контролировать качество производимых пользователем товаров или оказываемых услуг.

Согласно статье 1032 ГК РФ пользователь обязан:

• использовать предоставленный товарный знак, указанным в договоре образом;
• сохранять в тайне секреты, ноу-хау и другую конфиденциальную информацию правообладателя;
• действовать согласно инструкциям и указаниям правообладателя;
• предоставлять клиентам все доп. услуги, которые они могли бы получить, если бы приобретали товар или услугу у правообладателя;
• обеспечивать качество товара или услуг на уровне аналогичных правообладателя.

• Проверка представленного договора для снижения рисков двоякого толкования положений или досрочного расторжения
• Проверка договора на наличие налоговых рисков
• Корректировка договора
• Подготовка письменного заключения, содержащего обоснованные аргументы для проведения переговоров с правообладателем
• Подготовка и подача пакета документов для регистрации договора в ФИПС
• Регистрация договора в Роспатенте

Показать подробности

• Оплата патентной пошлины за регистрацию договора
• Подача документов на регистрацию
• Получение зарегистрированного договора, передача клиенту
• Проверка и корректировка договора

Показать подробности

Кратко о том, какие выгоды и возможности дает оценка товарного знака по доходному методу

Уникальный веб-сервис для управления интеллектуальной собственностью

• Проверка знаков онлайн
• Актуальный статус регистрации
• Согласование документов в один клик
• Мониторинг сроков и изменений
• Конфиденциальность

Почему выбирают нас:

• 2 года подряд входим в рейтинг юридических фирм, лидирующих в области арбитражной практики
• юристы патентно-адвокатского бюро «Гардиум» защитили активы клиентов на сумму 18 млрд рублей
• являемся официально аккредитованным партнером Российского Экспортного Центра
• входим в международную ассоциацию по товарным знакам INTA (ИНТА)

ТОП-10

в рейтинге Роспатента по количеству поданных заявок

16 лет

успешной практики в России и за рубежом

12 000

довольных клиентов: «Газпром», «УАЗ», «ПИК»

17 000

зарегистрированных объектов интеллектуальной собственности

Специалисты бюро имеют опыт работы в Федеральном институте промышленной собственности, иных ведомствах и государственных органах.

Центральный офис патентно-адвокатского бюро «Гардиум»

Как добраться

Пешком:

Станция метро «Рязанский проспект», первый вагон из центра, из метро направо, дойти до супермаркета, затем еще раз повернуть направо. Вы увидите две розово-серые башни. Клиентский отдел находится во-второй башне (от шлагбаума) на 6-м этаже. С поста охраны на первом этаже необходимо позвонить по внутреннему телефону 1506, затем с документом, удостоверяющим личность, подойти к охране.

На машине:

Из центра: на пересечении Рязанского проспекта и улицы Паперника развернуться на круге и повернуть на ул. Паперника. После второй автобусной остановки, не доезжая моста, повернуть во дворы. Либо ехать дальше по улице Паперника, после моста объехать авто заправку и свернуть на улицу Вострухина, затем на 4-й Вешняковский проезд.

В центр: не сворачивая с Рязанского проспекта, проехать чуть дальше станции метро «Рязанский проспект», развернуться на круге, затем проехать в обратную сторону и повернуть на втором повороте.

Договор коммерческой концессии (франчайзинга): образец, условия, регистрация

По франчайзингу может передаваться так много различных благ, что возникает вопрос: стоит ли все, что франчайзор передает по франшизе, оформлять единым договором или лучше собрать пакет договоров?

Точного ответа на вопрос «много договоров или один» нет, это зависит от каждого конкретного франчайзингового предложения.

Однако важно понимать, что и по содержанию, и с точки зрения закона, наиболее близким к договору франчайзинга будет именно договор коммерческой концессии.

Если же франчайзор не хочет работать по ДКК, то, чтобы его предложение было на 100% франчайзинговым, он должен использовать пакет документов (начиная с лицензионного договора на товарный знак).

Федеральный институт промышленной собственности (ФИПС) – это подведомственное учреждение Федеральной службы по интеллектуальной собственности (Роспатент). От франчайзоров часто можно слышать «зарегистрировать договор в Роспатенте» или «в ФИПС есть записи о регистрации договора». Что это значит?

Чтобы иметь законную силу, товарный знак должен быть зарегистрирован его владельцем в Роспатенте. По ссылке – более подробная информация о том, как это сделать, и сколько это будет стоить.

Время регистрации товарного знака – около 1,5 лет с момента подачи заявки. Все манипуляции с товарным знаком, начиная с момента его регистрации, будут фиксироваться.

В том числе и передача на него прав другим лицам.

Поэтому фраза «франшиза регистрирует договоры в Роспатенте» на самом деле означает «франшиза регистрирует в Роспатенте факт передачи товарного знака другой компании, с которой подписала договор коммерческой концессии или лицензионный».

С регистрацией ноу-хау все сложнее. ГК РФ приравнивает термин «ноу-хау» к секрету производства. Он не требует патентования, чаще всего к нему применяется режим коммерческой тайны, поэтому и регистрировать право на его передачу на него не нужно.

Однако на практике франшизы часто в качестве ноу-хау предлагают полезную модель. Она патентуется, и передача права на нее должна быть зарегистрирована в Роспатенте. По ссылке – более подробная информация о том, как зарегистрировать право на полезную модель и сколько это будет стоить.

На практике лишь 25% франшиз фиксируют в Роспатенте хотя бы часть договоров.

С чем это связано?

• • Каждая регистрация передачи права на товарный знак стоит денег. Госпошлина – 13500 рублей на один товарный знак. Если передается несколько товарных знаков – госпошлина по первому будет 13500, по остальным – 11500. По полезной модели – 3300 за первую и 1700 за остальные.
• • Потенциальный конфликт. Законом не прописано, кто именно обязан оплачивать пошлину при передаче права на товарный знак – франчайзор или франчайзи. Это может быть прописано в конкретном договоре, но все равно останется почвой для потенциального конфликта в самом начале отношений, поэтому оба партнера часто довольствуются просто подписанием договора.
• • Франчайзор создает «пути отхода». С точки зрения закона, если факт передачи права на товарный знак не был зарегистрирован в Роспатенте, то франчайзи пользуется им незаконно. Соответственно, если что-то в партнерстве пойдет не так, франчайзор может подать в суд на франчайзи за это. Впрочем, если франчайзи сам «нечист на руку», он тоже может воспользоваться отсутствием регистрации. Например, не открывать точку под брендом франчайзора, а просто использовать полученные от него знания в собственном бизнесе.
• • У франчайзора нет товарного знака. Такие комические ситуации можно видеть все чаще. «Франчайзор» либо не осведомлен, либо целенаправленно не регистрирует товарный знак, однако озаглавливает свой договор «договором коммерческой концессии» для большей солидности. Такая деятельность подходит под введение в заблуждение и близка к мошеннической.

В итоге 75% российских франчайзи действуют вне правового поля. Поэтому у многих начинающих франчайзоров возникает сомнение в необходимости регистрации договоров.

Статья 1028 ГК РФ говорит, что регистрировать стоит передачу права пользования, прежде всего, товарного знака, хотя в нынешней формулировке закона написано: «Регистрации требует передача комплекса исключительных прав».

Фактически договор будет считаться заключенным, даже если вы его не зарегистрируете, но этот комплекс прав будет считаться юридически не переданным. И при дружественном отношении между партнерами могут быть неприятности с налогами, например, с зачетом расходов по договору.

При недружественных отношениях договор можно зарегистрировать задним числом и эту передачу «легализовать».

Азат МуртазинОснователь Саммита франчайзоров и Саммита франчайзи, партнёр франшизы Аквакласс

Регистрация договора франчайзинга необходима в первую очередь франчайзи, так как его право будет зарегистрировано государственным органом. В нашей практике не было ситуаций, когда франчайзи противился регистрации договора.

Но могу отметить, что в Гражданском кодексе написано, что договор коммерческой концессии должен быть зарегистрирован в разумное время. То есть четкие сроки регистрации не определены.

И бывает, что франчайзи хотят вернуться к регистрации прав не сразу после подписания договора, а через какое-то время работы, когда уже бизнес встал на ноги, они уверены, что справятся с этим бизнесом и готовы отправить документы в Роспатент.

Елена ИвановаОсновательница сети детских центров Полиглотики

Регистрация в Роспатенте – это обязанность сторон, без этого права не будут считаться переданными пользователю, то есть франчайзи не будет иметь права работать под торговой маркой старшего партнера и использовать его товарные знаки в своей деятельности.

Елена МедниковаРуководитель юридического отдела лабораторной службы Хеликс

Зарегистрированный товарный знак и зарегистрированный в Роспатенте договор, если это договор коммерческой концессии, существенно уменьшают срок рассмотрения спора в суде, если такой спор возникает.

Суд будет на стороне владельца франшиз в подавляющем большинстве случаев, без волокиты. Суды на эти формальные вещи обращают очень большое внимание.

Это единственное, что помогает в судебных спорах, мы пока не проиграли ни одного.

Кроме того, с зарегистрированным товарным знаком и договорами вы сможете достаточно быстро и без суда решать вопросы незаконного использования товарного знака через ФАС, предоставив всего лишь выписку из реестра товарных знаков.

Андрей ПоповДиректор по развитию франчайзинга Subway

Это защита для обеих сторон. Франчайзи по этому договору действительно получает право использовать товарный знак на территории, обозначенной в договоре. Также в случае перехода прав собственности этого товарного знака, у франчайзи все равно остается право его использования.

Ну и для франчайзора это определенная гарантия, что его товарный знак будет использоваться в четко прописанных в договоре рамках. И если правила будут нарушены, то он может всегда прекратить предоставление права на использование его товарного знака у конкретного франчайзи. У нас были конфликты с франчайзи, но до суда они не доходили.

И факт регистрации договора нам в этом очень помогал.

Данил СоловьевОснователь франшизы Fit Service

На портале БИБОСС вы можете найти каталог товарных знаков.

• • Введите в поиск название бренда или юридического лица, с которым собираетесь подписать договор.
• • Откройте страницы товарных знаков, которые нашлись по запросу.
• • Сверьте классы МКТУ и юридическое лицо. Одно и то же название можно регистрировать как товарный знак по разным классам МКТУ, например, может быть две компании «Знать и уметь», одна – организовывает образовательные мероприятия, а другая – проводит научные исследования. Они обе могут зарегистрировать товарный знак, указав разные классы (в нашем случае 41 и 42). Поэтому проверьте, имеет ли выбранный вами товарный знак отношение к бренду, который вас заинтересовал. Некоторые франшизы также могут добавить 35 класс (консультирование и помощь в управлении бизнесом).
• • Если данный товарный знак передается по договору коммерческой концессии, в разделе «История» будут записи следующего содержания: Государственная регистрация договора о предоставлении права использования. Вид договора: коммерческой концессии.
• • Если данный товарный знак передается по лицензионному договору, в разделе «История» будут записи следующего содержания: Государственная регистрация договора о предоставлении права использования. Вид договора: лицензионный.
• • В этих записях также указывается, кто и с кем подписал договор, на какое время и на какой территории. Не пугайтесь слова «неисключительный» — это не значит, что создается конкуренция, это значит, что товарный знак передается еще и другим франчайзи.
• • Посмотрите, когда была последняя запись. Возможно, франшиза когда-то регистрировала договоры, но сейчас перестала.
• • Хотя бы примерно сопоставьте количество записей с заявленным количеством франчайзинговых точек у компании. Возможно, договоры регистрируются избирательно – по желанию франчайзи или франчайзора. Второй вариант менее желателен, и это лучше узнать у других франчайзи.

Независимо от того, какой договор подписывают партнеры, так как речь идет о франчайзинге, т.е. коммерческих отношениях, любой договор будет возмездным, в нем будет прямо прописано вознаграждение франчайзора – паушальный взнос и роялти.

Даже если франшиза указывает, что у нее нет паушального взноса и роялти, она зарабатывает, например, на поставке товара, и суммы затрат на поставки тоже должны быть прописаны в договоре.

Каким налогом облагаются эти платежи и как интерпретируются с точки зрения бухгалтерии?

Начать стоит с того, что никаких особых систем налоговой нагрузки для франшиз нет.

Налоговая нагрузка зависит от режима налогообложения франчайзора. Технически правильно указать в договоре, из чего паушальный взнос состоит. Например, из паушального взноса в миллион рублей 200 тысяч передается за одно, 100 – за другое, и так далее. То есть весь паушальный взнос разбивается на конкретные платежи.

Их можно и по бухгалтерскому и по налоговому учету проводить более точно, рассчитывать налоги точечно. Например, если у вас ОСНО, и, как часть паушального взноса, передается товар с НДС 10%, а вы за него платите, как и за остальные части взноса – с НДС 20%, то есть смысл все же выделить его и провести отдельно.

Но если у вас обычная 6%-упрощенка, то можно и не разбивать паушальный взнос. Проблем в этом нет, лишь немного поболит голова у бухгалтера.

Азат МуртазинОснователь Саммита франчайзоров и Саммита франчайзи, партнёр франшизы Аквакласс

Что же касается франчайзи, то для него паушальный взнос, с точки зрения налоговых органов, будет расходом, распределенным на все время действия договора. Например, паушальный взнос в 300 тысяч рублей, при договоре, подписанном на 5 лет, считается как 300/60 месяцев = 5000 рублей. Однако возникает вопрос: имеет ли франчайзи право на уменьшение налоговой базы за счет франчайзинговых платежей?

Компания-пользователь, находящаяся на общей системе налогообложения, вправе учесть платежи по договору коммерческой концессии для целей налога на прибыль, если такие платежи экономически обоснованы, связаны с получением дохода и надлежащим образом подтверждены документами.

Однако на практике налоговые органы успешно оспаривают вычет таких платежей по ряду оснований.

К числу наиболее распространенных претензий можно отнести отказ в праве на налоговый вычет в отношении платежей, которые были осуществлены до момента регистрации договора коммерческой концессии.

Иначе говоря, пользователь не в праве заявить налоговые вычеты до того момента, когда он получил комплекс прав, являющихся предметом договора.

Еще одна популярная претензия – отказ в налоговом вычете по причине нереальности операции по передаче комплекса прав: якобы правообладатель ничего не передал пользователю, и вполне вероятно, что никакого ноу-хау или товарного знака просто не существовало.

Соответственно, для подтверждения права на вычет платежей по договору пользователь должен продемонстрировать, что ему реально были переданы блага, предусмотренные договором, и он фактически использует их при производстве продукции (выполнении работ, оказании услуг).

Косвенным подтверждением такой передачи может стать установление в отношении полученной от правообладателя информации режима коммерческой тайны и определение круга работников пользователя, получающих доступ к такой конфиденциальной информации.

Для франчайзи, работающих по УСН ситуация иная. Состав расходов, принимаемых для целей уменьшения налоговой базы по УСН (когда налог рассчитывается как 15% от разницы между доходами и расходами), ограничен расходами, прямо поименованными в Налоговом Кодексе РФ. Судебная практика также подтверждает позицию, что перечень вычитаемых расходов для целей УСН является закрытым.

Налоговый Кодекс допускает налоговый вычет расходов на приобретение исключительных прав на изобретения, полезные модели, промышленные образцы, программы для электронных вычислительных машин, базы данных, топологии интегральных микросхем, секреты производства (ноу-хау), а также прав на использование указанных результатов интеллектуальной деятельности на основании лицензионного договора. То есть, платежи по договору коммерческой концессии как вычитаемые не поименованы. Следовательно, такие платежи не могут уменьшать налоговую базу по УСН. Однако на практике отношения, которые стороны называют «франчайзингом», по составу передаваемых прав не всегда представляют собой договор коммерческой концессии. Так, отдельные права могут быть переданы по лицензионному договору. В таком случае компания-лицензиат может заявить налоговый вычет в части лицензионных платежей для целей УСН.

Мария СеменоваНалоговый консультант, кандидат экономических наук

Обязательно ли регистрировать договор в Роспатенте для уменьшения налоговой базы?

Отсутствие регистрации в Роспатенте – это большой риск. Но отдельные судебные разбирательства с налоговой заканчиваются в пользу налогоплательщика. Они основываются на том, что отсутствие регистрации договоров не имеет значения для целей налогообложения, если права по договору предоставлены, услуги реально оказаны, а расходы документально подтверждены и экономически обоснованы.

Екатерина ПолубояриноваОснователь компании Глобал Консалтинг Групп

Можно ли отнести предусмотренные договором штрафы франчайзора или франчайзи к расходам одного и доходам другого?

Для франчайзи на ОСНО признанные (уплаченные) штрафы (неустойки) по договору включаются в состав внереализационных расходов (подп. 13 п. 1 ст. 265 НК).

Договор франшизы. Примеры, понятия, образцы

Договор франшизы – это такой договор, согласно которому одна сторона (франчайзер) предоставляет другой стороне — франчайзи («пользователь») совокупность прав. Сторона, получившая эти права, может заниматься изготовлением, продажей определённых товаров, предоставлением услуг согласно договору франчайзинга.

Франчайзинговый договор пользуется большой популярностью в сфере бизнеса, так как даёт определённые преимущества обеим сторонам.

Так, франчайзи (пользователь), осуществляя свою деятельность под именем известной торговой марки, минимизирует предпринимательские риски. Кроме того, он работает на основе уже имеющегося чужого опыта.

Правообладатель же, не вкладывая средства в создание филиалов, расширяет свой бизнес.

Договор коммерческой концессии

Юридическая характеристика договора коммерческой концессии:

• Форма договора: письменная;
• Стороны договора: правообладатель и пользователь (франчайзер и франчайзи – это зарубежные варианты).

Правообладателем является лицо, обладающее комплексом прав, которые он передаёт в пользование другой стороне сделки. Это может быть юридическое лицо в виде организации или физическое лицо в виде индивидуального предпринимателя.

Так или иначе, обязательное условие для заключения договора франчайзинга — предпринимательская деятельность и использование прав, подлежащих передаче, в своей коммерческой деятельности.

• Предметом договора является право на использование объектов права интеллектуальной собственности, (промышленные образцы, коммерческие тайны, торговые марки, ноу-хау и т.д.), а так же на использование объектов деловой репутации, коммерческого опыта;
• Государственная регистрация договора франчайзинга обязательна – в Украине и России этот вопрос регламентируется ГК.

Государственная регистрация договора осуществляется тем органом, который регистрировал правовладельца (хотя в Беларуси , например, все договоры франчайзинга регистрируются в Национальном центре интеллектуальной собственности);

Права и обязанности сторон

Правообладатель, прежде всего, обязан снабдить пользователя документацией (коммерческой, технической), предоставить пользователю прочую информацию, необходимую для полноценного осуществления прав, которые были переданы по договору франчайзинга.

Так же, если договор не предусматривает иного, франчайзер обязан:

• — обеспечить проведение гос. регистрации договора франчайзинга;
• — проводить контроль за качеством выполняемых/предоставляемых /производимых на основе договора франчайзинга работ.

Пользователь обязан:

• — использовать полученные от правообладателя обозначения (например, торговую марку) по назначению, которое обычно прописывается в договоре;
• — следовать указаниям, инструкциям правообладателя с целью соответствия способам, характеру прав, указанных в договоре.

Недостатки договора

Среди недостатков договора франчайзинга можно отметить:

• — например, трудности с сохранением конфиденциальности коммерческой тайны;
• — когда убыточные франчайзи бросают тень на всю франчайзинговую систему;
• — когда успешные франчайзи нередко покидают свою систему и становятся её прямыми конкурентами.

Таковы особенности договора франчайзинга (франшизы, коммерческой концессии).

И украинский, и российский гражданский кодексы регламентируют понятие коммерческой субконцессии. Субконцессией является договор, который позволяет одной из сторон договора коммерческой концессии – пользователю – передавать комплекс полученных им от правообладателя прав (или часть этих прав) третьей стороне – субпользователю.

К особенностям договора субконцессии относится следующее:

• Права, предоставляемые субпользователю, являются производными от прав, которые пользователь получил от правообладателя в соответствии с основным договором;
• Срок договора субконцессии не может превышать срока действия концессии. В случае если основной договор прекращается, искомый комплекс прав переходит от пользователя к правообладателю, субпользователь же в такой ситуации превращается в пользователя. Однако правообладатель может отказаться от принятия прав и обязанностей, предусмотренных договором субконцессии;
• Основной договор предусматривает возможности передачи комплекса искомых прав в субконцессию; субконцессия может быть как правом, так и обязанностью – этот вопрос регламентируется положениями основного договора;
• Досрочное прекращение субконцессионального договора при определённых условиях преобразовывает его в основной: такая трансформация превращает опосредованные отношения между правообладателем и субпользователем в прямые договорные.

Зачастую пользователь выплачивает франчайзеру процент от оборота субпользователя. Размер этого процента так же регламентируется основным договором;

Пример договора франшизы

Чтобы яснее понимать суть договора коммерческой концессии, давайте рассмотрим его на конкретном примере.

Предприятие «А» (правообладатель) заключает с предприятием «Б» (пользователь) договор франчайзинга. Целью договора является «успешная реализация товаров и услуг на рынке Московской области и деловое сотрудничество сторон для достижения наилучших экономических результатов».

Пользователь, зная о высоком качестве системы производства и реализации товаров, обозначенных торговой маркой правообладателя, желает с ним сотрудничать и в этом сотрудничестве хочет использовать методы и технологии правообладателя, принимая от последнего техническую поддержку.

Таким образом, договор будет выгоден обеим сторонам: пользователь значительно уменьшит свои предпринимательские риски, а правообладатель увеличит рынок сбыта.

Смотрите видео: Договор франшизы

Важные ссылки на материалы по договору франчайзинга

Образец договора

Договор франчайзинга может быть достаточно объёмным и располагаться на нескольких страницах. Примерно так выглядит типовой договор франчайзинга:

Так или иначе, существенными условиями, которые должны быть в обязательном порядке прописаны в договоре франчайзинга, являются предмет договора, сроки, права и обязанности сторон, а так же ответственность в случае нарушения условий договора.

Как это сделать

Бренд в «аренду» — привлекательная бизнес-модель и для начала своего дела, и для его масштабирования. Однако при заключении договоров франчайзи и франчайзеры допускают ошибки, которые могут им дорого обойтись в будущем

​Не бывает франшизы без бренда

По договору коммерческой концессии — так называется франчайзинг по российскому законодательству — правообладатель (франчайзер) предоставляет пользователю (франчайзи) комплекс исключительных прав, в составе которого обязательно должны быть права на товарный знак и могут быть (но необязательно) права на другие объекты — изобретения, промышленные образцы, программы для ЭВМ, базы данных и т.д. Если у франчайзера нет товарного знака, то договор коммерческой концессии нельзя зарегистрировать в Роспатенте, а в случае спора по такому договору суд не применит к отношениям сторон нормы о договоре франчайзинга. В результате суд иначе оценит отношения сторон: так, в одном споре франчайзеру пришлось вернуть 90% полученных платежей по договору как неосновательное обогащение. При отсутствии товарного знака договор франчайзинга может быть заменен другим договором, например лицензионным. Например, именно с помощью лицензий компания Disney предоставляет права на своих персонажей, сознательно отказавшись от франшиз.

Проверьте права

Очевидное правило — проверить, принадлежат ли франчайзеру права, которые он передает по договору. Однако случаи распоряжения чужими правами встречаются постоянно.

При этом суды не склонны считать такие случаи обманом, а указывают пытающимся оспорить договор истцам, что они должны были проявить осмотрительность и потребовать предоставления документов, подтверждающих право заключать договор. Тем более эти данные есть в открытом доступе на сайте Роспатента.

В договор рекомендуется включать ссылки на документы, подтверждающие принадлежность прав, и запрашивать сами документы для проверки. Потенциальным франчайзи следует обратить внимание, для каких товаров и услуг зарегистрирован товарный знак, и соотнести это с видами деятельности, которыми стороны займутся по договору.

Никаких физических лиц

Сторонами договора могут быть только коммерческие организации или индивидуальные предприниматели. Если договор заключает физическое лицо или некоммерческая организация, такой договор не считается франчайзингом. Роспатент не зарегистрирует его, а суд не признает.

Только за деньги

Договор франчайзинга не бывает бесплатным — это однозначное требование закона. Можно установить фиксированный платеж или периодические платежи (например, отчисления от выручки). Но определить размер вознаграждения или способ его расчета нужно обязательно. Иначе договор будет считаться незаключенным.

Перечислите права