В основе договорных отношений – принцип свободы воли. Вместе с этим законом заключение договора предусматривается в качестве обязанности. Ст. 445 ГК РФ определяет порядок заключения договора, который обязателен для одной из сторон.
Роль договора
Договор – это соглашение двух или более лиц, приводящее к возникновению прав и обязанностей его участников. Схема заключения всех договоров одна и та же: одна сторона предлагает заключить его, вторая соглашается или отказывается от предложения.
В законе предложение заключить соглашение именуется офертой, а положительный ответ – акцептом. Соглашаться или нет – вопрос, лежащий в компетенции исключительно лица, получившего предложение.
И заключение договора в обязательном порядке – процесс не менее сложный, порождающий множество нюансов.
Какой должна быть оферта?
Возникают права и обязанности или нет, определяется тем, насколько действия субъекта права соответствуют предписаниям законодательства.
Если говорить об оферте, должны учитываться следующие моменты:
- недвусмысленное намерение заключить договор с конкретным лицом или лицами;
- в проекте изложены все существенные условия будущего соглашения.
Присутствие в тексте двусмысленности толкуется как сообщение об имеющейся возможности заключить договор. Исключение – публичная оферта, затрагивающая неограниченное число потребителей.
Отказ от оферты разрешен лишь из-за невозможности оказания услуги или продажи товара по объективным причинам.
Существенные условия – пункты, без которых соглашение не считается заключенным, не обладает юридической силой и не порождает прав и обязанностей.
Акцепт
Акцепт должен быть безоговорочным, в нем они не предусматриваются. Если они присутствуют, это считается отказом заключить договор и приглашением к новому соглашению. Фактически делается новое предложение, и стороны меняются местами. И оферент становится в положение акцептанта.
Если предложение принято без оговорок, соглашение считается заключенным.
Надо сказать, что момент обретения договором силы определяется по общему правилу его подписанием или моментом достижения сторонами согласия по основным условиям соответственно закону. Условия могут считаться существенными, если стороны договорились об этом.
Немного о проекте соглашения
Проект договора – документ с условиями и обязательными реквизитами согласно действующему законодательству. По своему значению он может являться предложением о заключении договора. Второй стороне остается лишь поставить печать и подпись.
Проект договора или полностью разрабатывается сторонами, с учетом законодательных ограничений, или в его основу ложится примерный договор, утвержденный компетентным органом власти. Второй вариант вполне типичен для обязательного заключения договора.
Обязанность заключить договор
Ст. 445 ГК РФ затрагивает обстоятельства, в которых заключение договора обязательно. Обязательство вытекает исключительно из норм закона, подзаконными актами регулироваться данный вопрос не может. Например, решение органа власти обязать предприятие заключить договор без указания на подобное полномочие в законе неправомерно.
На заключение договора в обязательном порядке делается прямое указание. Например, заключение банком договора банковского счета. Коммерческий банк не вправе отказать клиенту в услуге, за исключением, когда введен запрет на открытие счетов, т. е. банк по независящим от него обстоятельствам не в состоянии предоставить услугу.
Подобным образом обстоит дело в других сферах регулирования. В законодательстве насчитываются десятки указаний на обязательность договора.
Направление предложения обязанной стороне
Ст. 445 ГК РФ несколько по-иному описывает процесс заключения договора. Инициатором подписания соглашения может быть любая из сторон. Обязанная сторона, получив предложение, имеет 30 суток со дня его получения, чтобы:
- дать согласие;
- дать отказ;
- согласиться на подписание соглашения с учетом предложенных ею изменений.
Предложенные изменения отражаются в протоколе разногласий. Он составляется следующим образом: в первой части излагается первая редакция соглашения, во второй отражаются предложенные изменения.
Инициатор договора, не согласный с предложенными изменениями, может:
- в течение 30 дней обратиться с иском в суд, оспаривая изменения;
- согласиться с предложениями;
- проигнорировать ответ или отказаться от своего предложения.
Последний путь доступен лицам, для которых подписание договора не является обязательным. Если и на вторую сторону наложено обязательство, единственный выход – обращение в суд.
Закон дает право обратиться инициатору договора в суд, если вторая сторона, обязанная заключить договор, игнорирует предложение или иным образом уклоняется от его подписания.
Кем формируется судебная практика? Ст. 445 ГК РФ применяется в основном арбитражными судами: там рассматриваются почти все споры, касающиеся заключения договора. В районный судах подобные дела – редкость.
Направление предложения обязанной стороной
В этих обстоятельствах необязанная сторона имеет право:
- заявить об отказе от предложения;
- проигнорировать предложение, что считается отказом.
Еще дается право направить протокол разногласий, который в течение 30 дней рассматривается второй стороной.
Инициатор договора или соглашается с предложенными условиями, или направляет иск в суд.
Срок отсчитывается со следующего дня после получения документов. Если день выпадает на праздники или выходные дни, срок продлевается до следующего рабочего дня.
Направление документов возможно почтой, с помощью курьерской службы, использования электронного документооборота.
Стороны вправе установить иные сроки направления предложений и рассмотрения ответов, чем предложено в законе. Примером служат компании, приглашающие к участию в торгах, организованных по их правилам.
Судебная практика
Вопросы применения ст. 445 ГК РФ отражаются в обзорах судебной практики. Ряд выводов, сделанных еще в 90-е гг., до сих пор действенен. В частности, обращение в суд после истечения 30-дневного срока не считается достаточным поводом, чтобы отказать в иске.
- Тем более что ГК не запрещает подавать в суд, если 30-дневный срок пропущен.
- Если вторая сторона в возражении на иск направляет в суд свое виденье условий соглашения, считается, что стороны по обоюдному согласию обратились в суд.
- Возникает вопрос: «Вправе ли предпринимательская структура, обязанная оказывать услуги каждому, кто к ней обратится, требовать заключения договора от потребителя?»
Суды приходят к выводу, что такое право отсутствует. Если же потребитель фактически пользуется услугами, отказываясь подписывать соглашение, то обстоятельства оцениваются иначе. Договор считается заключенным, т. к. потребитель принял условия, не отказываясь от услуг.
В чем риск передачи спора по соглашению в суд? Судья может принять решение, которое не устроит в полной мере ни одну, ни другую сторону. Это же касается и толкования пунктов договора.
Утвержденный судом договор приобретает силу со дня истечения срока, отведенного на обжалование решения. Договор в нем излагается по пунктам в редакции, которую счел наиболее отвечающей закону и договоренностям сторон.
Ст. 445 ГК РФ с ми юристов не всегда становится понятнее, т. к. каждый автор имеет свое мнение, которое может противоречить мнению другого специалиста. Свое влияние имеет и региональная специфика разрешения дел в судах, что не делает проблему проще.
Когда договор считается заключенным?
Вопрос о том, в какой момент между договаривающимися лицами возникает договор, юридически связывающий их, является крайне важным для юриспруденции. Не менее интересен он и для участников торгового оборота: каждый человек регулярно заключает разнообразные договоры – и большинство думает, что договор считается заключенным с момента его собственноручного подписания. Однако это не всегда так, а обыденное понимание момента заключения договора не всегда дает ответ на вопрос о том, как будет смотреть на договор суд при возникновении спора. Помимо этого, буквальное прочтение некоторых норм ГК РФ, касающихся момента заключения договора (например, п. 2 ст. 651 ГК РФ), без сопоставления с иными нормами и позициями высших судебных инстанций может привести к неправильному пониманию существующего подхода в правоприменительной практике.
Мы подготовили данный материал для того, чтобы разъяснить основные вопросы о порядке, способах и моменте заключения договора.
Положения закона о заключении договора: какие нормы следует изучить?
Общие положения о заключении договора изложены в главе 28 ГК РФ (в особенности, в статьях 432 – 434 ГК РФ). Помимо общих стоит принимать во внимание положения главы 9 ГК РФ о сделках (так как договор является одним из видов сделок), а также специальные положения о некоторых видах договоров, поскольку в них могут устанавливаться требования о форме и моменте заключения договора.
Когда по общему правилу договор считается заключенным?
Пункт 1 статьи 432 ГК РФ устанавливает, что договор считается заключенным, если между сторонами, в требуемой в подлежащих случаях форме, достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора.
Что такое существенные условия договора?
Это условия о предмете договора и иные условия, которые предусмотрены нормами закона или были озвучены сторонами в ходе переговоров.
Предмет договора – одновременно характеризует сущность взаимоотношений сторон и объект, передаваемый по договору, или действия, для выполнения которых заключается договор. На примере договора подряда предмет проявляется в положении договора о том, что подрядчик обязуется произвести работы, а также в перечне производимых им работ (с их описанием).
Закон может предусматривать дополнительные существенные условия для некоторых видов договоров. Для купли-продажи недвижимости это цена, а для подряда это сроки производства работ.
Любая из сторон договора перед его заключением в ходе переговоров может известить другую о необходимости согласования конкретных условий. Наиболее часто в ходе переговоров заявляется о необходимости согласования цены.
Какими способами заключается договор?
Если для договора допустима устная форма, то он считается заключенным с момента, когда стороны на словах договорились о ключевых условиях.
Фактически устная форма сделки допустима для всех случаев, за исключением тех, в которых закон прямо предусматривает недействительность договора при несоблюдении простой письменной или нотариальной формы. Например, если договор заключен между юр. лицами или на сумму, составляющую более 10 000 р.
, то стороны не могут сослаться на свидетелей при доказывании заключённости договора, но могут предоставить суду письменные и иные доказательства того, что договор был заключен.
Когда заключается: с момента устного согласия сторон.
- Подписание единого письменного соглашения
Довольно частый способ заключения договора и первое, что приходит на ум, когда мы говорим о заключении договора. Данный способ заключения соглашения представляет собой простую письменную форму сделки.
Как только стороны подписали такой документ, содержащий все необходимые существенные условия, они связываются договором, вступающим в силу в данный момент.
Для некоторых договоров (к примеру, купли-продажи недвижимости) письменная форма договора предусматривается только в виде единого документа (письменного или электронного), подписанного сторонами — хотя это и несколько противоречит общим нормам о форме сделок и форме договора, все же лучше соблюсти подобное требование.
Когда заключается: с момента подписания документа обеими сторонами.
Оферта – это предложение заключить договор, содержащее существенные и иные условия. Акцепт – это принятие предложенной оферты в неизменном виде. Например, если одна из стороны направляет проект договора другой стороне, а та его подписывает или принимает иным образом, то договор считается заключенным.
При этом договор может быть заключен не только подписью письменного документа, но и с помощью электронных либо иных тех. средств, позволяющих воспроизвести на материальном носителе в неизменном виде содержание договора (например, путем подписания электронного документа ЭЦП).
Статья 160 ГК РФ устанавливает, что требование о наличии подписи соблюдается при использовании любого способа коммуникации, позволяющего достоверно определить лицо, выразившее волю: под данную категорию подпадает обмен электронными письмами, сообщениями в мессенджерах.
В эту же категорию попадает популярный способ заключения договора путем заполнения формы на сайте и перевода денег с банковского счета.
Когда заключается: с момента выражения согласия на оферту акцептантом любыми допустимым способами, с помощью которых можно достоверно установить стороны договора и условия оферты (подписания документа простой подписью, факсимиле, ЭЦП, обмена письмами, электронными письмами, SMS-сообщениями, сообщениями в месенджерах и т.д.).
- Подписание договора в присутствии нотариуса
Нотариальная форма фактически подразумевает подписание сторонами договора в присутствии, выступающего в роли «профессионального свидетеля». Если для договора законом предусмотрена нотариальная форма (например, для продажи доли в праве на недвижимость за исключением земельных долей), то при ее несоблюдении договор будет являться ничтожной сделкой.
Когда заключается: с момента подписания договора в присутствии нотариуса.
Большинство договоров являются консенсуальными – то есть заключаются с момента достижения согласия (консенсуса) по существенным условиям указанными выше способами. Однако существуют так называемые реальные договоры (от лат. «res» — вещь), которые заключаются в момент передачи вещей или иного имущества от одной стороны договора другой.
Одним из немногих реальных договоров является договор займа, в котором займодавцем является гражданин (во всех остальных случаев заем консенсуальный).
Такой договор заключается с момента передачи (перевода) суммы займа – это означает, что не получится заставить такого гражданина передать заемщику сумму займа, поскольку до передачи договор для права и судов отсутствует, даже если стороны подписали письменный документ.
Когда заключается: с момента передачи имущества: физической либо перевода денег или ценных бумаг.
Пункт 2 статьи 158 ГК РФ и пункт 3 статьи 432 ГК РФ допускают возможность заключения договора конклюдентными действиями – то есть такими действиями сторон договора, из которых явствует их воля на заключение сделки.
Первая норма устанавливает, что договор, для которого предусмотрена устная форма, может быть заключен подобными действиями: когда мы заходим в автобус и оставляем плату за проезд у кондуктора, не произнося ни слова, мы заключаем договор перевозки общественным транспортом, даже если нам не выдадут чека.
Но и договоры, для которых предусмотрена простая письменная форма, фактически могут быть признаны заключенными даже в случае ее несоблюдения, если одна из стороны подтвердила действие договора и при этом недобросовестно ссылается на незаключенность соглашения. В силу нормы ст.
432 ГК РФ суд может отказать такой стороне в признании договора незаключенным, что фактически означает признание того, что договор был заключен и между сторонами возникли договорные обязательства.
Данный способ позволяет признать договор заключенным даже в тех случаях, когда между сторонами не было никакого письменного или электронного договора, но из поведения сторон или одной стороны очевидно, что она или они считали себя связанными договором. Также этот способ заключения договора имеет место в тех случаях, когда стороны случайно или намеренно не согласовали некоторые существенные условия.
Когда заключается: совершением действий, подтверждающих наличие договоренностей: выполнением и приемкой работ или услуг, передачей или принятием товара, переводом денежной суммы в счет оплаты по договору и иными способами, из которых можно сделать вывод о том, что сторона считает себя связанной условиями договора. Договор признается постфактум.
Государственная регистрация договора
Государственная регистрация не является формой сделки – она лишь придает сделки некоторые правовые последствия. Договор, требующий регистрации, заключается для сторон в момент, предусмотренный в ранее приведенных случаях, но для третьих лиц считается действующим с момента государственной регистрации.
Гос. регистрация требуется для договора аренды недвижимого имущества на срок от 1 года. Без регистрации такой договор считается действительным для его сторон, но у арендатора не возникают некоторые права (например, сохранения аренды при изменении собственника недвижимости), поскольку третьи лица (в т.ч.
покупатель недвижимости) не знают о наличии аренды. в отношении договоров найма гражданами жилья для проживания ситуация несколько иная – в данном случае регистрации подлежит не договор, а право найма.
Стоит отметить, что, в сущности, процедуры регистрации договора аренды и права найма жилого помещения не отличаются, речь идет скорее о терминологической точности.
Также мы рекомендуем Вам к просмотру передачу Антона Иванова, посвященную заключению договора в судебном порядке:
Порядок и стадии заключения договора
Порядок заключения гражданско-правового договора в общей форме предусмотрен в п. 2 ст.
432 ГК РФ и состоит в том, что одна сторона договора направляет другой оферту (предложение заключить договор), а другая сторона, в случае ее согласия, выражает акцепт оферты (принятие предложения).
В соответствии с этим сторона, делающая оферту, именуется оферентом, а сторона, акцептующая оферту, – акцептантом.
Стадиями заключения договора являются:
- Переговоры о заключении договора.
- Оферта.
- Рассмотрение оферты.
- Акцепт оферты.
Две из указанных стадий – оферта и акцепт – являются обязательными при заключении всех договоров.
Стадия рассмотрения оферты может носить обязательный характер в отдельных случаях, когда законодательством специально регламентируются срок и порядок рассмотрения оферты (проекта договора) (п. 1 ст. 445 ГК РФ).
Что касается переговоров о заключении договора, то эта стадия является факультативной и зависит по общему правилу от воли сторон, вступающих в договорные отношения.
Если иное не предусмотрено законом или договором, граждане и юридические лица свободны в проведении переговоров о заключении договора, самостоятельно несут расходы, связанные с их проведением, и не отвечают за то, что соглашение не достигнуто.
Законом установлен принцип добросовестности, который обязаны соблюдать стороны как при вступлении в переговоры о заключении договора, так и в ходе их проведения и по их завершении (п. 1, 2 ст. 434.1 ГК РФ). В частности, не допускается вступление в переговоры о заключении договора или их продолжение при заведомом отсутствии намерения достичь соглашения с другой стороной.
Законом предусмотрены действия, которые презюмируются недобросовестными при проведении переговоров о заключении договора:
- предоставление стороне неполной или недостоверной информации, в том числе умолчание об обстоятельствах, которые в силу характера договора должны быть доведены до сведения другой стороны;
- внезапное и неоправданное прекращение переговоров о заключении договора при таких обстоятельствах, при которых другая сторона переговоров не могла разумно этого ожидать.
Важным является положение о том, что если в ходе переговоров о заключении договора сторона получила от контрагента конфиденциальную информацию, то она обязана не раскрывать эту информацию и не использовать ее ненадлежащим образом для своих целей независимо от того, будет ли заключен договор.
Особого внимания заслуживает проблема так называемой преддоговорной ответственности в случае недобросовестного поведения стороны при проведении переговоров о заключении договора.
В настоящее время в Гражданском кодексе РФ закреплено положение, которое устанавливает ответственность недобросовестной стороны при проведении переговоров о заключении договора. В частности, согласно абз. 1 п. 3 ст. 434.
1 ГК РФ сторона, которая ведет или прерывает переговоры о заключении договора недобросовестно, обязана возместить другой стороне причиненные этим убытки.
В законе установлена такая новая юридическая конструкция, как соглашение о порядке ведения переговоров.
Сущность такого соглашения состоит в том, что в нем могут быть конкретизированы требования к добросовестному ведению переговоров, порядку распределения расходов на ведение переговоров, установлены иные подобные права и обязанности.
Соглашение о порядке ведения переговоров может устанавливать неустойку за нарушение предусмотренных в нем положений.
Законом установлены особенности регулирования отношений, связанных с переговорами о заключении договора. В частности, правила ст. 434.
1 ГК РФ применяются независимо от того, был ли заключен сторонами договор по результатам переговоров.
К отношениям, возникающим при установлении таких договорных обязательств, не исключается применение в соответствующих случаях правил гл. 59 ГК РФ, регулирующих отношения вследствие причинения вреда.
Для того чтобы то или иное предложение заключить договор могло быть квалифицировано как оферта, оно должно отвечать следующим требованиям:
- адресовано одному или нескольким конкретным лицам;
- быть достаточно определенным по своему содержанию;
- выражать явное намерение лица, сделавшего предложение, считать себя заключившим договор с адресатом, которым будет принято предложение;
- содержать все существенные условия договора.
Если предложение заключить договор не отвечает любому из указанных требований, оно может рассматриваться только как вызов на оферту (приглашение делать оферту). Так, реклама и иные предложения, адресованные неопределенному кругу лиц, рассматриваются как приглашение делать оферты, если иное прямо не указано в предложении (п. 1 ст. 437 ГК РФ).
Вызов на оферту (приглашение делать оферту) следует отличать от такой категории, как публичная оферта.
Публичная оферта представляет собой содержащее все существенные условия договора предложение, из которого усматривается воля лица, делающего предложение, заключить договор на указанных в предложении условиях с любым, кто отзовется (п. 2 ст. 437 ГК РФ).
Поскольку публичная оферта обращена к любому и каждому лицу, то тот, кто отзовется на публичную оферту, акцептует ее, считается с этого момента заключившим договор с оферентом.
Оферта может быть выражена в различной форме – письма, телеграммы, телефакса, электронного документа и пр. В качестве оферты может служить и проект договора, содержащий все его существенные условия, направленный одной стороной контрагенту с целью вступить с ним в договорное правоотношение.
Направление оферты имеет важное правовое значение.
Оно состоит в том, что лицо, направившее оферту (оферент), считается юридически связанным этим предложением с его адресатом (акцептантом), в случае если последний безоговорочно и полностью акцептует оферту.
Оферта юридически связывает направившее ее лицо с адресатом с момента ее получения им. Оферта считается неполученной, если извещение об отзыве оферты поступило:
- ранее самой оферты;
- одновременно с ней.
При каких условиях возможен отзыв оферты
Оферта обладает таким важным свойством, как ее безотзывность. Это означает то, что по общему правилу полученная адресатом оферта не может быть отозвана направившим ее лицом в течение срока, установленного для ее акцепта (ст. 436 ГК РФ). Однако из этого правила законом установлены исключения:
- В самой оферте может быть оговорено право лица, направившего оферту, отозвать ее в любое время до получения акцепта либо в определенный период времени, установленный для акцепта оферты.
- Возможность отзыва оферты может вытекать из существа сделанного оферентом предложения.
- Возможность отзыва оферты может быть обусловлена обстановкой, в которой было сделано предложение заключить договор. Так, резким изменением обстановки на финансовом рынке может быть обусловлена возможность оферента отозвать свое предложение заключить договор. Об отзыве оферты, очевидно, можно говорить лишь до ее полного и безоговорочного акцепта, поскольку с этого момента договор считается заключенным, а его стороны – связанными взаимными правами и обязанностями. Отзыв оферты после ее принятия акцептантом, по существу, будет являться односторонним отказом от исполнения договора, что по общему правилу не допускается (ст. 310 ГК РФ).
Акцептом признается ответ лица, которому адресована оферта, о ее принятии (абз. 1 п. 1 ст. 438 ГК РФ). Акцепт характеризуется тем, что:
- это выражение воли акцептанта о его согласии с условиями, содержащимися в оферте;
- такое согласие должно быть полным;
- безоговорочным;
- совершается лицом, которому была направлена оферта;
- в срок, установленный в оферте.
Акцепт может быть выражен в различной форме: письменного ответа, ответа по факсу, электронного документа, передаваемого по каналам связи, позволяющим достоверно установить, от кого он исходит, а в соответствующих случаях и устно.
В случае публичной оферты (например, размещение товара в витрине магазина) в качестве акцепта могут выступать фактические действия покупателя по оплате товара.
В соответствующих случаях акцептом могут быть признаны такие действия, как заполнение карты гостя в гостинице, приобретение билета в общественном транспорте и пр.
При соблюдении определенных требований акцептом будут являться действия по выполнению условий, содержащихся в оферте. Так, в соответствии с п. 3 ст.
438 ГК РФ совершение лицом, получившим оферту, в срок, установленный для ее акцепта, действий по выполнению указанных в ней условий договора (например, отгрузка товара, предоставление услуг, выполнение работ, уплата соответствующей суммы и пр.
) считается акцептом, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или не указано в оферте.
Молчание по общему правилу не является акцептом, однако оно может быть квалифицировано в качестве акцепта в случаях, когда это вытекает из закона, соглашения сторон, обычая или из прежних деловых отношений сторон (п. 2 ст. 438 ГК РФ).
Так, если арендатор после истечения срока договора аренды и при отсутствии возражений арендодателя продолжает пользоваться арендованным имуществом, вносит арендную плату, то договор аренды считается пролонгированным на неопределенный срок на прежних условиях путем выражения оферты и акцепта в форме молчания.
С момента получения акцепта оферентом договор считается заключенным. Поэтому отзыв акцепта после этого момента по общему правилу не допускается. Отзыв акцепта может быть совершен лишь до того момента, когда договор считается заключенным.
Когда акцепт считается неполученным
Законом предусмотрены случаи, когда акцепт считается неполученным (ст. 439 ГК РФ):
- если извещение об отзыве акцепта поступило лицу, направившему оферту, ранее акцепта;
- когда такое извещение поступило оференту одновременно с акцептом.
Установление срока для акцепта
Важное практическое значение имеет положение, регулирующее заключение договора на основании оферты, определяющей срок для акцепта. Согласно ст.
440 ГК РФ, когда в оферте определен срок для акцепта, договор считается заключенным, если акцепт получен лицом, направившим оферту, в пределах указанного в ней срока. Правовое значение законом придается дате получения акцепта оферентом в пределах указанного в оферте срока, а не дате направления акцепта.
Поэтому акцептанту необходимо заблаговременно направить оференту извещение об акцепте с тем, чтобы оно поступило адресату в пределах срока, указанного в оферте.
Законом установлена особенность заключения договора на основании оферты, не определяющей срок для акцепта. В такой ситуации необходимо учитывать то, что срок для акцепта оферты в соответствующих случаях может быть установлен в законе или ином правовом акте.
Когда в письменной оферте не определен срок для ее акцепта, то договор считается заключенным, если акцепт получен лицом, направившим оферту, до окончания срока, установленного законом или иными правовыми актами.
Если же срок для акцепта не установлен в оферте, а также не определен в законе или ином правовом акте, договор считается заключенным при соблюдении условия о том, что акцепт получен оферентом в течение нормально необходимого для этого времени. Продолжительность такого времени определяется судом в каждом отдельном случае с учетом конкретных обстоятельств дела.
Оферта может быть совершена не только в письменной форме, но в соответствующих случаях и устно. В случаях, когда оферта сделана устно и в ней не указан срок для акцепта, договор считается заключенным при соблюдении обязательного условия о том, что другая сторона немедленно заявит о ее акцепте.
В законе отдельно урегулирована ситуация, когда акцепт поступил стороне, направившей предложение заключить договор, с опозданием.
В случаях, если извещение об акцепте было направлено своевременно, однако оно поступило оференту с опозданием, последний должен немедленно уведомить об этом акцептанта. В противном случае акцепт не считается опоздавшим (абз. 1 ст.
442 ГК РФ) и договорное правоотношение между сторонами будет считаться возникшим. Если сторона, направившая оферту, немедленно сообщит другой стороне о принятии ее акцепта, полученного с опозданием, договор считается заключенным.
Полный и безоговорочный акцепт оферты как условие заключения договора
Для того чтобы договор считался заключенным, необходимо, чтобы сторона, которой направлена оферта, выразила полный и безоговорочный ее акцепт – ответ о согласии со всеми условиями, содержащимися в оферте.
Если же ответ о согласии заключить договор, направленный оференту, дан на иных условиях, чем предложено в оферте, то такой ответ не является акцептом. Содержание ответа может как частично, так и полностью отличаться от тех условий, на которых было предложено заключить договор.
Ответ о согласии заключить договор на иных условиях, чем предложено в оферте, признается отказом от акцепта и в то же время является новой офертой (ст. 443 ГК РФ). Акцептант в таком случае становится оферентом.
Если лицо, которому направлено предложение заключить договор, вообще никаким образом не отреагирует на это предложение, то его молчание по общему правилу не может рассматриваться как согласие заключить договор (акцепт), если иное не вытекает из закона, соглашения сторон, обычая или прежних деловых отношений сторон (п. 2 ст. 438 ГК РФ).
Законодательством установлены особые требования при заключении договора в обязательном порядке.
В случае, когда в соответствии с Гражданским кодексом РФ или иными законами для стороны, которой направлена оферта (проект договора), заключение такого договора является обязательным, эта сторона должна направить другой стороне извещение об акцепте, либо об отказе от акцепта, либо об акцепте оферты на иных условиях (протокол разногласий к проекту договора) в течение 30 дней со дня получения оферты (абз. 1 п. 1 ст. 445 ГК РФ).
В случае если сторона, направившая оферту, получила от другой стороны, для которой заключение договора обязательно, извещение о ее акцепте на иных условиях (протокол разногласий к проекту договора), то оферент вправе передать разногласия, возникшие при заключении договора, на рассмотрение суда в течение 30 дней со дня получения такого извещения либо истечения срока для акцепта.
Законом может быть установлено заключение договора в обязательном порядке не только для акцептанта, но также в соответствующих случаях для оферента.
В случаях, когда в соответствии с ГК РФ или иными законами заключение договора обязательно для стороны, направившей оферту, и ей в течение 30 дней будет направлен протокол разногласий к проекту договора, оферент обязан в течение 30 дней со дня получения протокола разногласий известить другую сторону о принятии договора в ее редакции либо об отклонении протокола разногласий.
Отклонение протокола разногласий может носить как полный, так и частичный характер, когда, например, оферент не согласен с какой-либо частью условий, содержащихся в протоколе разногласий.
Если протокол разногласий оферентом отклонен либо если другой стороной не получено от оферента извещение о результатах его рассмотрения в указанный срок, то в этом случае сторона, направившая протокол разногласий, вправе передать разногласия, возникшие при заключении договора, на рассмотрение суда.
Законом предусмотрена особенность применения указанных сроков, установленных для совершения сторонами при заключении договора в обязательном порядке соответствующих действий (п. 1, 2 ст. 445 ГК РФ).
В соответствии с положением, закрепленным в п. 3 ст. 445 ГК РФ, правила о сроках, предусмотренных п. 1 и 2 ст.
445 ГК РФ, применяются, если другие сроки не установлены законом, иными правовыми актами или не согласованы сторонами.
Законом предусмотрена также возможность применения меры понуждения в отношении стороны, уклоняющейся от заключения договора в обязательном порядке. Если сторона, для которой заключение договора обязательно, уклоняется от его заключения, то другая сторона вправе обратиться в суд с требованием о понуждении заключить договор.
В этом случае договор считается заключенным на условиях, указанных в решении суда, с момента вступления в законную силу соответствующего решения суда (п. 4 ст. 445 ГК РФ).
При этом сторона, недобросовестно уклоняющаяся от заключения договора в обязательном порядке, обязана возместить другой стороне, участвующей в переговорах о заключении договора, причиненные в связи с этим убытки (п. 3, 6 ст. 434.1 ГК РФ).
Разногласия, возникшие у сторон при заключении договора в обязательном порядке, если они не были переданы на рассмотрение суда в течение 6 месяцев с момента их возникновения, не подлежат урегулированию в судебном порядке.
Заключение договора (по ГК РФ)
Договор считается заключенным, если между сторонами, в
требуемой в подлежащих случаях форме, достигнуто соглашение по всем
существенным условиям договора.
-
Существенными являются условия о
предмете договора, условия, которые названы в законе или иных правовых актах как
существенные или необходимые для договоров данного вида, а также все те
условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть
достигнуто соглашение. -
Договор заключается посредством
направления оферты (предложения заключить договор) одной из сторон и ее акцепта
(принятия предложения) другой стороной. -
Договор признается заключенным в момент
получения лицом, направившим оферту, ее акцепта. -
Если в соответствии с законом для
заключения договора необходима также передача имущества, договор считается
заключенным с момента передачи соответствующего имущества. -
Договор, подлежащий
государственной регистрации, считается заключенным с момента его регистрации,
если иное не установлено законом. -
Договор может быть заключен в любой форме,
предусмотренной для совершения сделок, если законом для договоров данного вида
не установлена определенная форма. -
Если стороны договорились
заключить договор в определенной форме, он считается заключенным после придания
ему условленной формы, хотя бы законом для договоров данного вида такая форма
не требовалась. -
Договор в письменной форме может быть
заключен путем составления одного документа, подписанного сторонами, а также
путем обмена документами посредством почтовой, телеграфной, телетайпной,
телефонной, электронной или иной связи, позволяющей достоверно установить, что
документ исходит от стороны по договору. -
Офертой
признается адресованное одному или нескольким конкретным лицам предложение,
которое достаточно определенно и выражает намерение лица, сделавшего
предложение, считать себя заключившим договор с адресатом, которым будет
принято предложение.
Оферта должна содержать существенные
условия договора. Оферта
связывает направившее ее лицо с момента ее получения адресатом.
-
Если извещение об отзыве оферты
поступило ранее или одновременно с самой офертой, оферта считается не
полученной. -
Полученная адресатом оферта не
может быть отозвана в течение срока, установленного для ее акцепта, если иное
не оговорено в самой оферте, либо не вытекает из существа предложения или
обстановки, в которой оно было сделано. -
Реклама и иные предложения,
адресованные неопределенному кругу лиц, рассматриваются как приглашение делать
оферты, если иное прямо не указано в предложении. -
Содержащее все существенные условия
договора предложение, из которого усматривается воля лица, делающего
предложение, заключить договор на указанных в предложении условиях с любым, кто
отзовется, признается офертой (публичная оферта).
Акцептом признается ответ лица,
которому адресована оферта, о ее принятии. Акцепт
должен быть полным и безоговорочным.
Молчание не является акцептом,
если иное не вытекает из закона, обычая делового оборота или из
прежних деловых отношений сторон.
Совершение лицом, получившим
оферту, в срок, установленный для ее акцепта, действий по выполнению указанных
в ней условий договора (отгрузка товаров, предоставление услуг, выполнение
работ, уплата соответствующей суммы и т.п.) считается акцептом, если иное не
предусмотрено законом, иными правовыми актами или не указано в оферте.
-
Если извещение об отзыве акцепта
поступило лицу, направившему оферту, ранее акцепта или одновременно с ним,
акцепт считается не полученным. -
Когда в оферте определен срок для
акцепта, договор считается заключенным, если акцепт получен лицом, направившим
оферту, в пределах указанного в ней срока. -
Когда в письменной оферте не
определен срок для акцепта, договор считается заключенным, если акцепт получен
лицом, направившим оферту, до окончания срока, установленного законом или иными
правовыми актами, а если такой срок не установлен, — в течение нормально
необходимого для этого времени. -
Когда оферта сделана устно без
указания срока для акцепта, договор считается заключенным, если другая сторона
немедленно заявила о ее акцепте. -
В случаях, когда своевременно
направленное извещение об акцепте получено с опозданием, акцепт не считается
опоздавшим, если сторона, направившая оферту, немедленно не уведомит другую
сторону о получении акцепта с опозданием. -
Если сторона, направившая оферту,
немедленно сообщит другой стороне о принятии ее акцепта, полученного с
опозданием, договор считается заключенным.
Ответ о согласии заключить договор на
иных условиях, чем предложено в оферте, не является акцептом.
Такой ответ признается отказом от
акцепта и в то же время новой офертой.
-
Если в
договоре не указано место его заключения, договор признается заключенным в месте жительства гражданина
или месте
нахождения юридического лица, направившего оферту. -
В случаях, когда в соответствии с
ГК РФ или
иными законами для стороны, которой направлена оферта (проект договора),
заключение договора обязательно, эта сторона должна направить другой стороне
извещение об акцепте, либо об отказе от акцепта, либо об акцепте оферты на иных
условиях (протокол разногласий к проекту договора) в течение тридцати дней со
дня получения оферты. -
Сторона, направившая оферту и получившая
от стороны, для которой заключение договора обязательно, извещение о ее акцепте
на иных условиях (протокол разногласий к проекту договора), вправе передать
разногласия, возникшие при заключении договора, на рассмотрение суда в течение
тридцати дней со дня получения такого извещения либо истечения срока для
акцепта. -
В случаях, когда в соответствии с
ГК РФ или иными законами заключение договора обязательно для стороны,
направившей оферту (проект договора), и ей в течение тридцати дней будет
направлен протокол разногласий к проекту договора, эта сторона обязана в
течение тридцати дней со дня получения протокола разногласий известить другую
сторону о принятии договора в ее редакции либо об отклонении протокола
разногласий. -
При отклонении протокола
разногласий либо неполучении извещения о результатах его рассмотрения в
указанный срок сторона, направившая протокол разногласий, вправе передать
разногласия, возникшие при заключении договора, на рассмотрение суда. -
Если сторона,
для которой в соответствии с ГК РФ или иными законами заключение договора
обязательно, уклоняется от его заключения, другая сторона вправе обратиться в
суд с требованием о понуждении заключить договор. -
Сторона, необоснованно
уклоняющаяся от заключения договора, должна возместить другой стороне
причиненные этим убытки. -
В случаях передачи разногласий,
возникших при заключении договора, на рассмотрение суда либо по соглашению
сторон условия договора, по которым у сторон имелись разногласия, определяются
в соответствии с решением суда.
Договор, если иное не вытекает из его
существа, может быть заключен путем проведения торгов. Договор заключается с
лицом, выигравшим торги.
В качестве организатора торгов
может выступать собственник вещи или обладатель иного имущественного права на
нее.
Организатором торгов также могут являться специализированная организация
или иное лицо, которые действуют на основании договора с собственником вещи или
обладателем иного имущественного права на нее и выступают от их имени или от
своего имени, если иное не предусмотрено законом.
-
Торги
проводятся в форме аукциона или конкурса. -
Выигравшим торги на аукционе
признается лицо, предложившее наиболее высокую цену, а по конкурсу — лицо,
которое по заключению конкурсной комиссии, заранее назначенной организатором
торгов, предложило лучшие условия. -
Форма торгов определяется
собственником продаваемой вещи или обладателем реализуемого имущественного
права, если иное не предусмотрено законом. -
Аукцион и конкурс, в которых участвовал
только один участник, признаются несостоявшимися. -
Аукционы и
конкурсы могут быть открытыми и закрытыми.
В открытом аукционе и открытом
конкурсе может участвовать любое лицо. В закрытом аукционе и закрытом конкурсе
участвуют только лица, специально приглашенные для этой цели.
Если иное не предусмотрено
законом, извещение о проведении торгов должно быть сделано организатором не
менее чем за тридцать дней до их проведения. Извещение должно содержать, во
всяком случае, сведения о времени, месте и форме торгов, их предмете и порядке
проведения, в том числе об оформлении участия в торгах, определении лица,
выигравшего торги, а также сведения о начальной цене.
-
В случае если предметом торгов
является только право на заключение договора, в извещении о предстоящих торгах
должен быть указан предоставляемый для этого срок. -
Если иное не предусмотрено в
законе или в извещении о проведении торгов, организатор открытых торгов,
сделавший извещение, вправе отказаться от проведения аукциона в любое время, но
не позднее, чем за три дня до наступления даты его проведения, а конкурса — не позднее,
чем за тридцать дней до проведения конкурса. -
В случаях, когда организатор
открытых торгов отказался от их проведения с нарушением указанных сроков, он
обязан возместить участникам понесенный ими реальный ущерб. -
Организатор закрытого аукциона
или закрытого конкурса обязан возместить приглашенным им участникам реальный
ущерб независимо от того, в какой именно срок после направления извещения
последовал отказ от торгов.
Участники торгов вносят задаток в
размере, сроки и порядке, которые указаны в извещении о проведении торгов. Если
торги не состоялись, задаток подлежит возврату. Задаток возвращается также
лицам, которые участвовали в торгах, но не выиграли их.
При заключении договора с лицом,
выигравшим торги, сумма внесенного им задатка засчитывается в счет исполнения
обязательств по заключенному договору.
Лицо, выигравшее торги, и
организатор торгов подписывают в день проведения аукциона или конкурса протокол
о результатах торгов, который имеет силу договора.
Лицо, выигравшее торги, при
уклонении от подписания протокола утрачивает внесенный им задаток.
Организатор
торгов, уклонившийся от подписания протокола, обязан возвратить задаток в
двойном размере, а также возместить лицу, выигравшему торги, убытки,
причиненные участием в торгах, в части, превышающей сумму задатка.
Если предметом торгов было только
право на заключение договора, такой договор должен быть подписан сторонами не
позднее двадцати дней или иного указанного в извещении срока после завершения
торгов и оформления протокола. В случае уклонения одной из них от заключения
договора другая сторона вправе обратиться в суд с требованием о понуждении
заключить договор, а также о возмещении убытков, причиненных уклонением от его
заключения.
Торги, проведенные с нарушением правил,
установленных законом, могут быть признаны судом недействительными по иску
заинтересованного лица.
Признание торгов недействительными
влечет недействительность договора, заключенного с лицом, выигравшим торги.
Порядок заключения договора
Дата написания: 2013-12-10
Каждому из нас хотя бы раз в жизни приходилось подписывать какой — либо договор.
И скорее всего многие наверное задавались одним и тем же вопросом: а когда собственно и возникает момент заключения договора? Вопрос далеко не тривиален как это может показаться на первый взгляд.
Дело в том, что в большинстве случаев действительно момент подписания договора и является моментом его заключения. Но это не всегда так. Есть ряд правовых нюансов, которые желательно знать, проставляя подпись под тем или иным договором.
Как известно любой договор представляет собой сделку, хотя конечно не всякая сделка является договором.
В свою очередь сделками признаются действия граждан и юридических лиц, направленные на установление, изменение или прекращение гражданских прав и обязанностей. Основную смысловую нагрузку в определении сделки несут слова — «направленные действия».
Таким образом,в основе любой сделки лежит проявление воли сторон. Это хоть и очевидный, но очень важный момент. Нет сделки без проявления воли.
Согласно действующему законодательству, по умолчанию договор считается заключенным, если между сторонами, в требуемой в подлежащих случаях форме, достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора. Однако бывают исключения. О них чуть позже.
Договор, как правило, заключается в той форме, которая предусмотрена для совершения сделок, если законом для договоров данного вида не установлена определенная форма.
Согласно ст. 158 Гражданского кодекса РФ (далее ГК РФ)
Сделки совершаются устно или в письменной форме (простой или нотариальной).
Устно, согласно п.1 ст 159 ГК РФ могут совершаться такие сделки, для которых законом или соглашением сторон не установлена письменная (простая или нотариальная) форма. Для подавляющего большинства договоров отечественным законодательством предусмотрена конечно же обязательная письменная форма.
Способы заключения договора
Процесс заключения договора может осуществляться, согласно действующему законодательству (ст. 434 ГК РФ), следующими способами:
- Путем составления одного документа, подписанного сторонами
- Путем обмена документами посредством почтовой, телеграфной, телетайпной, телефонной, электронной или иной связи, позволяющей достоверно установить, что документ исходит от стороны по договору
- Путем акцепта оферты
Безусловно одним из самых распространенных способов заключения договора является составление и подписание единого документа — договора, выражающего содержание договорных отношений. Это самый комфортный и самый понятный способ заключения сделки (договора), но далеко не единственный.
Здесь необходимо сделать небольшое теоретическое отступление. Все существующие договора принято делить на две группы:
Реальные договоры это такие договоры, которые вступают в силу не с момента согласования существенных условий подписываемого договора, а с момента фактической передачи вещей или денег по этому договору. Классическим примером реального договора является договор займа.
Пока займодавцем денежные средства (или другие вещи, определенные родовыми признаками) не будут переданы заемщику, договор займа не будет считаться заключенным, даже если договор займа подписан. И это тот самый случай, когда момент подписания договора сторонами может не совпадать с моментом его заключения.
Момент заключения договора здесь тождественен факту предоставления займодавцем заемных денежных средств заемщику. Такая правовая позиция подтверждается и судебной практикой.