В юридической практике известно несколько способов прекращения обязательств. Одним из них является соглашение об отступном. Его редкое применение объясняется элементарным незнанием гражданами своих прав и возможностей. Такая сделка при правильном подходе помогает разрешить спорные ситуации. Для ее проведения надо разобраться с правовыми нормами и особенностями.
Что такое отступное по ГК РФ
Гражданский кодекс РФ (ГК РФ) в ст.409 предусматривает прекращение обязательств путем заключения соглашения об отступном (СО).
По сути, это определенные материальные ценности, которые одна из сторон договора предлагает другой стороне с целью прекращения своих обязательств. В качестве отступного могут выступать денежные суммы, имущество и т.д.
При заключении СО стороны договариваются о его размере и условиях предоставления.
Чаще всего СО применяется при невозможности возвратить долг, когда подходит срок. Должник в счет его погашения предлагает иное материальное благо. Однако соглашение может касаться не только должника и кредитора.
Оно выручает, например, при заключении договора на оказание какой-либо услуги. Исполнитель принял на себя определенные обязательства, но не может их исполнить, а заказчик несет убытки.
И в этом случае прекратить обязательства поможет отступное.
Стоимость отступного
Закон не лимитирует размер, предоставляя право решения вопроса о его стоимости договаривающимся сторонам. Разъяснение по этому поводу дает информационное письмо Президиума ВАС РФ от 21.12.2005 №102. Согласно письму (п.4) размер отступного может быть равен, больше или меньше стоимости обязательства. Он определяется в СО по согласию сторон.
В случае, когда стоимость отступного ниже стоимости обязательства, стороны могут договориться о полном или частичном прекращении обязательства. Долг может уменьшаться пропорционально размеру отступного. Возможно приращение действия только основной части, но оставление в силе штрафных санкций (неустойки), или, наоборот, исключение неустойки, но оставление обязательства по договору.
Если в СО не указано, на какую часть долга распространяется неустойка, то суд признает полное прекращение обязательства после передачи отступного, независимо от его размера.
Погашение обязательства путем передачи имущества
Отступное в форме имущества предусмотрено ст.409 ГК РФ и имеет наибольшее распространение, причем передаваться может, как движимое, так и недвижимое имущество, а также любые ценные вещи.
При заключении соглашения об отступном путем передачи имущества стороны согласовывают его стоимость с учетом полезности, рыночных цен, состояния и физического износа.
В тексте соглашения следует четко описать передаваемый объект с указанием документа, подтверждающего права собственности.
Важный пункт соглашения – срок. Действие обязательства прекращается с момента фактической передачи прав собственности на имущество, если иное не предусмотрено СО. Стороны вправе прекратить действие обязательства с момента подписания соглашения, независимо от продолжительности оформления передачи.
Следует помнить, что кредитор по закону не имеет право требовать от должника регистрации передачи прав собственности (например, на недвижимость). Если этого не происходит, он может только требовать возвращения действия обязательства по прежнему договору на основании неисполнения условий СО.
Составление соглашения
Основу рассматриваемой сделки составляет соглашение об отступном. Это абсолютно добровольное решение заинтересованных сторон прекратить действие заключенного ранее договора. Документ подписывают участники ранее заключенного договора, по которому существуют существенные обязанности одной из сторон перед другой стороной.
Форма соглашения об отступном
Законодательство не предусматривает обязательной формы для СО. На нее распространяются общие нормы в соответствии со ст.ст. 158-165 ГК РФ. Согласно ст.160 ГК РФ такого типа документы составляются в простой письменной форме.
Следует отметить, что СО не увязывается с самим договором, несмотря на требования ст.452 ГК РФ, т.к. соглашение не изменяет его, а только прекращает действие обязательства.
Документ не подлежит государственной регистрации и нотариальному заверению, даже если сам договор прошел такие процедуры (Постановление Президиума ВАС РФ от 25.09.2007 №7134/07).
Скачать образец соглашения:
Скачать в Word [86.00 KB]
Предмет отступного
Отступным по СО могут признаваться:
- Денежные суммы. Этот тип отступного часто предлагается, как вариант, компенсирующий непредоставление услуги или нанесенный ущерб.
- Имущество. В качестве отступного можно предложить: недвижимость (жилье, дача, земельный участок, различные строения), движимое имущество (транспортные средства), ценные вещи (драгоценности, украшения, антиквариат и т.п.) и бумаги (акции, векселя), товары и оборудование, иные предметы и вещи, представляемые интерес для кредитора.
- Права. Интерес могут представлять обязательства третьих лиц, доля в уставном капитале, авторское право и право на результат интеллектуальной деятельности.
Необходимо, чтобы предмет СО представлял интерес для второй стороны и обладал определенной материальной стоимостью, размер которой указывается в соглашении.
Существенные условия
Стороны СО сами определяют все условия соглашения. В то же время следует обязательно привести следующее:
- Обязательство, которое подлежит прекращению в результате сделки.
- Тип отступного, т.е. предмет соглашения, а также его согласованная стоимость. Следует привести его описание и основные характеристики.
- Срок и порядок передачи отступного.
- Срок и порядок прекращения обязательства. Дата прекращения может совпадать с датой подписания документа или с датой передачи отступного. Обязательство может прекращаться полностью или частично.
С учетом разъяснения ВАС РФ (Определение от 19.12.2013 №18255/13) соглашение без срока предоставления отступного может признаться незаключенным. Факт передачи подтверждается Актом приема-передачи или распиской получателя.
Какие еще документы потребуются?
При заключении СО, помимо основного документа — договора, устанавливающего обязательство, потребуются такие документы:
- удостоверения личности лиц, подписавших документ;
- документ, подтверждающий право собственности на предмет соглашения;
- согласие супруги (супруга) на передачу имущества.
Существенно увеличивается перечень документов, необходимых при передаче недвижимости или транспортных средств. Он соответствует списку, необходимому при совершении сделок по купле-продаже.
Важно проверить, не ущемляются ли законные права других лиц и не имеются ли ограничения на операции с имуществом (судебные решения, залог и т.д.). При передаче автомобиля потребуется ПТС, полис ОСАГО, справка из ГИБДД.
В случае с недвижимостью не лишней будет справка об отсутствии задолженностей по ЖКХ.
Когда в качестве отступного предлагается доля в бизнесе (например, ООО), возможно потребуется согласование соучредителей, если оно предусмотрено уставом. Для определения реальной стоимости отступного лучше всего воспользоваться услугами независимого эксперта, а его заключение приложить к СО.
Судебная практика по отступному
Опыт судебных разбирательств по СО постоянно обобщается, что затем выливается в разъяснения и определения ВАС РФ. Интерес представляют наиболее частые вопросы.
Чем отступное отличается от новации?
Достаточно близки по смыслу такие способы изменения обязательств, как отступные и новации (ст.414 ГК РФ). Однако эти процедуры имеют существенные различия:
- Сущность сделки. По СО предусматривается полное прекращение обязательства путем передачи отступного и последующего прекращения отношений между сторонами. Соглашение о новации (СН) устанавливает замену одного обязательства на другое, новое обязательство. Другими словами, взаимоотношение сторон не прекращается, а только изменяет форму, предусматривающую иные правовые последствия.
- Срок прекращения обязательства. Он наступает в момент передачи отступного и только по согласованию сторон может наступить сразу после подписания документа. При СН прежнее договорное обязательство всегда прекращается после заключения соглашения, т.к. заменяется новацией.
- Последствия неисполнения соглашения. По СО кредитор при неисполнении обязательств должником по передаче отступного имеет право требовать исполнения обязательства по первоначальному договору. При СН такое право теряется. Кредитор может требовать от должника только исполнение нового обязательства.
При заключении соглашения стороны должны четко понимать различия между указанными процедурами, т.к. они вызывают разные правовые последствия.
Может ли отступное предоставить третье лицо?
Статья 409 ГК РФ не ограничивает участие третьих лиц в СО. Нет никаких указаний о том, что отступные должны представляться обязательно должником. Следовательно, третье лицо на добровольных началах имеет полное право передать свое право на имущество.
Закон не устанавливает обязательной формы СО. С учетом этого вопрос об участии третьего лица решается путем заключения тройственного соглашения. Такой документ подписывают кредитор, должник и фактический владелец отступного.
Само соглашение по своим правовым последствиям разбивается на 2 договора:
- между кредитором и должником о прекращении обязательств после предоставления отступного;
- между кредитором и владельцем имущества на передачу прав собственности.
Данное соглашение никаким образом не фиксирует взаимоотношения должника и владельца отступного. Они могут определяться другими договорами, родственными связями, иными обязательствами, не отражаемыми в СО. В соглашении описывается предмет отступного, сроки и порядок его предоставления, сроки и порядок прекращения обязательств должника. Устанавливается стоимость отступного.
Отступное и банкротство должника
Законом №127-ФЗ от 26.10.2002 (ст.142.1) регламентируется погашение задолженности обанкротившегося лица (юридического или физического) за счет предоставления отступного. Установлено важное ограничение на предмет СО.
В качестве отступного может быть предоставлено имущество банкрота, оставшееся после продажи в установленном законами порядке в счет погашения текущих платежей, а также платежей первой и второй очереди; не оформленное в залог и не находящееся под ограничением.
Погашение задолженности путем предоставления отступного производится при согласии кредитора и при соблюдении принципа очередности, а также пропорциональности.
Должен соблюдаться такой порядок действий: вначале, должник-банкрот выставляет имущество на торги, а вырученные деньги направляет на погашение долгов (кредитов) в порядке очередности, начиная с текущих платежей.
Если имущество не удается реализовать, то он направляет кредитору или собранию кредиторов (когда их несколько) через конкурсного управляющего предложение на предоставление отступных.
В предложении дается перечень предлагаемого имущества с его описанием, стоимостью и сроками передачи. При согласии кредиторы направляют заявление на погашение задолженности отступным.
Собрание рассматривает заявления и распределяет отступные среди кредиторов, учитывая их интересы. Оно также устанавливает стоимость имущества, при этом она не должна быть ниже 50% цены имущества, когда оно выставлялось на торги.
На основании решения собрания кредиторов заключаются СО с каждым заинтересованным кредитором отдельно.
Соглашение помогает кредиторам возвратить выданные средства при отсутствии денег у должника. Таким способом прекращается действие невыполнимых обязательств. Сделка будет считаться вполне законной при соблюдении правовых норм. Она осуществляется строго на добровольных условиях, но должна максимально удовлетворить интересы сторон.
Источник: https://isk.guru/grazhdansk/soglashenie-ob-otstupnom/
Отступное – это .. Понятие, условия, форма и образцы соглашения об отступном. Отличия от новации
Содержание публикации:
- Отступное. Суть (пример)
- Определения понятия «отступное»
- Образцы соглашения об отступном
- Существенные условия соглашения об отступном
- Соглашение об отступном – реальный договор
- Что можно предоставить в качестве отступного? Предмет отступного
- Форма соглашения об отступном
- Отступное может прекратить как все обязательство, так и часть
- Прекращение обязательства при предоставлении отступного по частям
- Предоставлением отступного может быть прекращено как договорное, так и внедоговорное обязательство
- Стоимость имущества, предоставляемого в качестве отступного, значения не имеет
- Отступное и новация. Отличия
1. Отступное. Суть (пример)
Например, Иванов должен Петрову 1000000 рублей по договору займа. Денег у Иванова нет, но срок погашения обязательств по договору займа истек. Петров вправе обратиться в суд с иском к Иванову и получить решение суда о взыскании, следствием чего будет являться возбуждение исполнительного производства, наложение ареста и обращение взыскания на имущество должника.
Однако таких последствий можно избежать. Иванов и Петров вправе заключить соглашение об отступном, в котором предусмотреть, что обязательства из договора займа прекращаются предоставлением Ивановым Петрову отступного (т.е. имущества, в том числе имущественных прав, к которым относятся обязательственные, корпоративные и исключительные права).
Отступное для должника — своего рода плата за отказ от исполнения принятого на себя обязательства, а для кредитора — возмещение, получаемое взамен обещанного должником исполнения обязательства.
Отступное — современный аналог классического основания прекращения обязательства — предоставления вместо исполнения (datio in solutum).
2. Определения понятия «отступное»
Приведем несколько вариантов определения понятия «отступное» из разных словарей.
Отступное — плата, вознаграждение за отказ от чего-либо. (Толковый словарь Ефремовой. Т. Ф. Ефремова. 2000).
Отступное — (англ. compensation for termination of contract) — в гражданском праве РФ материальное благо, предоставляемое должником взамен исполнения обязательства в натуре кредитору (уплата денег, передача имущества и т.п.). О. является одним из оснований прекращения обязательства. (Энциклопедия права. 2015).
Отступное — в гражданском праве определенные материальные блага (деньги, имущество и т.п.), предоставляемые по соглашению сторон взамен исполнения обязательства. Один из способов прекращения обязательств. Размер, сроки и порядок предоставления О. устанавливаются сторонами. (Большой юридический словарь. — М.: Инфра-М. А. Я. Сухарев, В. Е. Крутских, А.Я. Сухарева. 2003).
Отступное — денежная сумма или имущественная ценность, которые одно лицо должно отдать другому лицу, чтобы освободиться от исполнения своих обязательств перед этим лицом. (Райзберг Б.А., Лозовский Л.Ш., Стародубцева Е.Б.. Современный экономический словарь. — 2-е изд., испр. М.: ИНФРА-М. 479 с.. 1999).
3. Образцы соглашения об отступном
Соглашение об отступном путем передачи недвижимого имущества. Образец. Соглашение заключается в целях прекращения обязательств, вытекающих из договора займа между юридическими лицами. По соглашению об отступном должник обязуется передать кредитору нежилые помещения и земельный участок
Соглашение об отступном путем передачи имущества (автомобиля). Образец. Предметом Соглашения является прекращение обязательства должника по оплате поставки предоставлением отступного.
Соглашение об отступном по договору займа между физическими лицами. Образец. Предметом соглашения является прекращение обязательства должника по возврату суммы займа предоставлением отступного в форме передачи иного имущества — автомобиля
4. Существенные условия соглашения об отступном
В прежней редакции (до 1 июня 2015 года) статья 409 ГК РФ была изложена следующим образом:
По соглашению сторон обязательство может быть прекращено предоставлением взамен исполнения отступного (уплатой денег, передачей имущества и т.п.). Размер, сроки и порядок предоставления отступного устанавливаются сторонами.
- В соответствии со статьей 409 ГК РФ в редакции, действующей с 1 июня 2015 года, по соглашению сторон обязательство может быть прекращено предоставлением отступного — уплатой денежных средств или передачей иного имущества.
- Таким образом, существенным условием соглашения об отступном является его предмет (его наименование и количественные характеристики), поскольку в новой редакции статьи 409 ГК РФ размер, сроки и порядок предоставления отступного не указаны как существенные условия.
- Другим существенным условием соглашения об отступном является указание на прекращаемое обязательство.
5. Соглашение об отступном – реальный договор
Отсутствие необходимости согласовывать размер, сроки и порядок предоставления отступного свидетельствует о том, что соглашение об отступном является реальным договором, то есть считается заключенным с момента передачи имущества в качестве отступного, а не с момента подписания соглашения об отступном (статья 433 ГК РФ). Первоначальное обязательство прекращается с момента предоставления отступного, а не с момента заключения соглашения о нем.
Таким образом, после заключения соглашения об отступном кредитор не может требовать отступное ссылаясь на заключенное соглашение об отступном.
Если должник в согласованный срок не предоставит отступное, кредитор вправе требовать исполнения первоначального обязательства и применения мер ответственности (п. 1 информационного письма Президиума ВАС РФ от 21.12.
2005 N 102 «Обзор практики применения арбитражными судами ст. 409 ГК РФ»).
6. Что можно предоставить в качестве отступного?
Предмет отступного
В качестве предмета отступного могут выступать:
1. Имущество должника. Должник может передать в качестве отступного движимое и недвижимое имущество, например, автомобиль, дачу, квартиру, земельный участок, товары, ценные бумаги — как документарные (например, векселя), так и бездокументарные (акции, облигации), иное имущество;
2. имущественные права:
- обязательственные (право требования к третьему лицу),
- корпоративные (например, доля в уставном капитале ООО),
- исключительные (право на результат интеллектуальной деятельности).
7. Форма соглашения об отступном
К форме соглашения об отступном применяются общие требования, предусмотренные статьями 158 – 165 ГК РФ.
Соответственно, если объектом соглашения об отступном выступает недвижимость, то по общему правилу требуется государственная регистрация перехода права собственности на основании исполненного соглашения об отступном.
Пока переход права собственность на недвижимое имущество не зарегистрирован, его собственником будет являться сторона, предоставляющая отступное, а обязательство перед кредитором не будет считаться прекращенным предоставлением отступного.
Обращаем внимание, что в ситуации, когда предметом отступного является недвижимое имущество, соглашение об отступном не нуждается в обязательной государственной регистрации.
Уклонение должника от государственной регистрации перехода права собственности на недвижимость исключает возможность его понуждения к такой регистрации. В этом случае кредитор вправе предъявить должнику лишь требование, вытекающее из первоначального обязательства, что отличает отступное от новации.
8. Отступное может прекратить как все обязательство, так и часть
Отступным можно прекратить как все первоначальное обязательство, так и его часть. Об этом должно быть прямо указано в условиях соглашения об отступном.
Например, должник должен кредитору 1 000 000 рублей. Соглашением об отступном должник предоставляет кредитору автомобиль стоимостью 500 000 рублей. Если в соглашении об отступном не указано, что предоставлением данного автомобиля первоначальное обязательство прекращено лишь на сумму в 500 000 рублей, то будет считаться, что обязательство прекращено полностью.
На данные обстоятельства обращалось внимание в п. 4 Информационного письма Президиума ВАС РФ от 21.12.2005 N 102 «Обзор практики применения арбитражными судами статьи 409 Гражданского кодекса РФ», где указывалось следующее:
Если стороны в соглашении об отступном определенно не указали, прекращается ли обязательство полностью или в части долга, и суд не может установить волю сторон путем использования способов, определенных статьей 431 Кодекса, то в случае, когда стоимость предоставляемого отступного меньше долга должника, необходимо исходить из того, что обязательство прекращается полностью.
В п. 3 упомянутого информационного письма ВАС РФ № 102 также указано, что «по смыслу статьи 409 ГК РФ, если иное не следует из соглашения об отступном, с предоставлением отступного прекращаются все обязательства по договору, включая и обязательство по уплате неустойки».
9. Прекращение обязательства при предоставлении отступного по частям
В случае, когда стороны предусмотрели предоставление отступного по частям, при предоставлении части отступного обязательство считается прекращенным пропорционально фактически предоставленному отступному.
Другими словами, в случае предоставления отступного по частям обязательство не прекращается в полном объеме с предоставлением первой части отступного (см. подробнее п. 5 информационного письма Президиума ВАС РФ от 21 декабря 2005 г.
N 102 «Обзор практики применения арбитражными судами ст. 409 ГК РФ»).
10. Предоставлением отступного может быть прекращено
как договорное, так и внедоговорное обязательство
Если соглашением об отступном не нарушены права и интересы третьих лиц или публичные интересы, предоставлением отступного может быть прекращено и обязательство по возврату полученного по недействительной сделке, возникшее в силу статьи 167 ГК РФ (п. 6 информационного письма Президиума ВАС РФ от 21 декабря 2005 г. N 102 «Обзор практики применения арбитражными судами ст. 409 ГК РФ»).
В литературе встречаются различные точки зрения по вопросу возможности прекращения отступным алиментных обязательств, обязательств по предоставлению содержания, по возмещению вреда жизни и здоровья.
Одни авторы указывают, что «поскольку соответствующие обязательства направлены на обеспечение прав и интересов социально незащищенных категорий граждан, а предоставление по таким обязательствам призвано обеспечить минимально необходимый уровень для продолжения существования такого гражданина как личности, их прекращение способами иными, нежели исполнение, следует признать недопустимым». Данная позиция представляется верной.
Другие авторы полагают, что «стороны алиментного соглашения наделены правом свободно определять основания прекращения возникшего между ними алиментного обязательства, в основу которого положено соглашение».
11. Стоимость имущества, предоставляемого
в качестве отступного, значения не имеет
Указание в соглашении об отступном стоимости имущества, предоставляемого взамен не является обязательным условием договора, стоимость отступного значения не имеет и может быть как выше стоимости заменяемого обязательства, так и ниже.
12. Отступное и новация. Отличия
Замена первоначального обязательства при новации и отступном
Отступное не предполагает замены первоначального обязательства новым. В отличие от новации при передаче предмета соглашения об отступном происходит полное прекращение взаимоотношений сторон, возникших из первоначального юридического факта (состава).
Новация, в отличие от отступного, не предполагает полного прекращения взаимоотношений между сторонами, поскольку соглашение о новации преследует цель не только прекращение предшествующего, но и возникновение нового обязательства.
«Из соглашения о новации должно определенно следовать, что стороны имели в виду замену первоначального обязательства другим, что влечет для них правовые последствия, в частности невозможность требовать исполнения первоначального обязательства» (п. 2 информационного письма Президиума ВАС РФ от 21 декабря 2005 г.
N 103 «Обзор практики применения арбитражными судами статьи 414 Гражданского кодекса РФ»).
- Момент прекращения обязательства
- Отступное прекращает первоначальное обязательство только в момент предоставления отступного, а не в момент заключения соглашения об отступном.
- Новация прекращает первоначальное обязательство в момент заключения соглашения о новации.
Намерения сторон. Что вправе требовать кредитор в случае неисполнения соглашения?
Отступное — это замена исполнения обязательства по выбору должника, но в рамках его соглашения с кредитором.
Волеизъявление должника и кредитора направлено на сохранение первоначального обязательства с предоставлением должнику права заменить первоначальный предмет исполнения и тем самым прекратить действие основного обязательства.
Неисполнение должником условий соглашения об отступном дает право кредитору требовать исполнения лишь первоначального обязательства, но не передачи предмета отступного.
Новация — это замена обязательства по соглашению сторон (например, замена обязательства по уплате договорной неустойки на заемное обязательство).
Волеизъявление должника и кредитора направлено на прекращение первоначального обязательства путем установления нового обязательства между теми же лицами.
Кредитор вправе требовать исполнения соглашения о новации, поскольку после его заключения условия первоначального (старого) обязательства не сохраняются.
Источник: http://logos-pravo.ru/articles/otstupnoe-eto-ponyatie-usloviya-forma-i-obrazcy-soglasheniya-ob-otstupnom-otlichiya-ot
Отступное и новация
- Гражданское законодательство закрепляет возможность прекращать обязательство с использованием правил отступного и новации.
- Отступное как вариант прекращения обязательств
- В ситуации, когда контрагент не может выполнить должное по договору, он может выполнить условия сделки, предоставив отступное.
Отступное доступно каждой из сторон сделки. Например, при невозможности оплатить товар (деньгами), можно предоставить иное имущество.
Либо, если продавец не может передать товар, на который заключен договор, он может предоставить отступное – деньги.
Условия правомерности отступного:
- согласие сторон сделки;
- форма соглашения должна соответствовать форме основного договора;
- можно предоставить только собственную вещь;
- запрет на требование при исполнении обязательства погашения его только отступным (если появляется возможность исполнить обязательство согласно первоначальной договоренности, то исполнение идет согласно условиям договора).
Оформляется решение сторон в виде соглашения об отступном, где указываются следующие данные:
- когда и где принято решение об отступном;
- персональные данные сторон по основной сделке;
- обязательство, которое заменяется;
- размер замены (может быть не эквивалентно размеру основного обязательства, если стороны согласны);
- сроки и порядок предоставления отступного (не запрещено его предоставление по частям).
- Прекращение обязательства оформляется актом приемки-сдачи имущества (работы или услуги).
- Новация как способ прекращения обязательства
- Новация предполагает замену обязательства новым (например, имущество заменяет деньгами).
- Отличие от отступного состоит в том, что новация не направлена на окончательное исполнение обязательства, а прекращает обязательство путем создания нового, то есть сохраняется связь де-юре между участниками первоначальной сделки.
- Условия правомерности новации:
- согласие сторон;
- новое обязательство возникает между сторонами первоначальной сделки;
- изменение сроков, размера процентов, расписания платежей не является новацией, которая заменяет только предмет/способ исполнения обязательства;
- прекращение первоначального обязательства влечет за собой и невозможность применения штрафных санкций за неисполнение обязательства (не продолжает свое действие на условия о новации).
В соглашении указываются следующие сведения:
- когда и где принято соглашение;
- персональные данные сторон соглашения;
- предмет соглашения (с указанием по какому договору, вследствие каких обстоятельств и что заменяется);
- конкретизируется новое обязательство;
- права и обязанности сторон;
- в каком порядке разрешаются спорные вопросы;
- заключительные положения и реквизиты сторон.
В соглашении четко прописывается, что ранее заключенный договор прекращает свое действие.
Источник: https://pravobez.ru/articles/otstupnoe-i-novaciya.html
О природе отступного и его отличии от новации при использовании в хозяйственной деятельности
В предыдущем номере журнала мы рассматривали новацию как вариант прекращения договорного обязательства без использования денежных средств. Весьма похожей на новацию конструкцией является уплата отступного, что допускается и для прекращения внешнеторговых обязательств.
- В статье мы проанализируем природу отступного и покажем особенности его использования.
- Отличие отступного от новации
- По своим внешним признакам отступное достаточно сходно с новацией, особенно если речь идет о замене в рамках новации, например, одного имущества на другое.
Под отступным понимается прекращение обязательства по соглашению сторон путем предоставления взамен исполнения отступного в виде уплаты денег, передачи имущества и т.п. Размер, сроки и порядок предоставления отступного стороны устанавливают в соглашении об отступном (ст. 380 ГК).
Отступное предполагает, что, когда соответствующая сторона обязательства передает определенное имущество, результат работы и т.д.
, которое не являлось предметом первоначального договора, первоначально определенное сторонами в договоре обязательство больше исполняться не должно.
Такое обязательство прекращается в связи с получением указанного выше имущества (и т.д.), которое и является отступным.
Базовое правовое различие между новацией и отступным как способами прекращения гражданско-правовых обязательств заключается в том, что при новации правовая связь между субъектами-участниками первоначального обязательства сохраняется (она продолжается в рамках нового обязательства), а при отступном оно прекращает не только первоначальное обязательство, но и все отношения между соответствующими субъектами.
Указанный подход нашел свое полное подтверждение в п. 3 ст. 367 ГК, в соответствии с которым уплата отступного освобождает должника от исполнения обязательства в натуре. Для сравнения: уплата неустойки или возмещение убытков в соответствии с п. 1 ст. 367 ГК не освобождают должника от исполнения обязательства в натуре.
Обратите внимание! В случаях, когда срок предоставления отступного, согласованный сторонами в соглашении об отступном, более длительный, чем срок заключения соглашения об отступном, наблюдается определенная длительность во взаимоотношениях сторон, как и при применении новации, т.е. определенный период их взаимоотношений. Но даже в таких случаях нельзя говорить о совпадении отступного и новации, потому что между ними все равно существуют различия.
Проблема соразмерности отступного стоимости прекращаемого обязательства
На практике часто возникает проблема: возможно ли предоставить отступное, не равное по стоимости прекращаемому обязательству? Особенно это актуально применительно к внешнеторговым обязательствам, а именно к предоставлению отступного нерезидентом резиденту Республики Беларусь.
Несмотря на то что формально ни ст. 380 ГК, ни какая-либо иная норма белорусского законодательства не содержит запрета на прекращение обязательств отступным, считаем, что предоставление «неадекватного» отступного, т.е. сильно отличающегося по стоимости от прекращаемого им обязательства, чревато возможными последствиями.
Документ: Кодекс Республики Беларусь об административных правонарушениях (далее – КоАП).
Считаем, что при прекращении нерезидентом экспортного обязательства белорусского резидента по внешнеторговому договору «неадекватным» отступным контрольные органы Республики Беларусь могут посчитать, что в части превышения стоимости прекращаемого обязательства над стоимостью отступного белорусский субъект не возвратил своевременно денежные средства в Республику Беларусь и тем самым нарушил требования валютного законодательства. То же можно сказать и в отношении прекращения импортного обязательства перед белорусским субъектом. В этом случае может быть применена ответственность на основании ст. 11.37 КоАП.
Документ: Закон Республики Беларусь от 27.08.2008 № 429-З «О государственном регулировании производства и оборота алкогольной, непищевой спиртосодержащей продукции и непищевого этилового спирта» (далее – Закон № 429-З).
Обратите внимание! В хозяйственной практике были попытки контролирующих и, в частности, налоговых органов признать часть отступного, превышающую стоимость прекращаемого обязательства, дарением с соответствующими правовыми последствиями.
Мы считаем, что в приведенной ситуации дарение отсутствует, так как с точки зрения гражданского права Республики Беларусь любое встречное предоставление (удовлетворение) дарения не образует.
Документ: Закон Республики Беларусь от 13.07.2012 № 415-З «Об экономической несостоятельности (банкротстве)» (далее – Закон о банкротстве).
- Рекомендация
- В связи с этим мы рекомендуем при применении отступного исходить из «близости» (не обязательно тождественности) стоимости прекращенного обязательства и стоимости отступного.
- Запреты и ограничения при применении отступного
При оптовой торговле алкогольной, непищевой спиртосодержащей продукцией и непищевым этиловым спиртом запрещается прекращение обязательств отступным (ст. 25 Закона № 429-З).
Ограничение по применению отступного установлено в отношении сделок, совершаемых органами управления банка по распоряжению движимым имуществом банка, балансовая стоимость которого составляет более 1 % балансовой стоимости активов банка. В этом случае применение отступного допускается только при наличии согласия временной администрации (ст. 187 Закона о банкротстве).
Документ: постановление Совета Министров Республики Беларусь и Национального банка Республики Беларусь от 30.04.2009 № 548/8 «О некоторых вопросах прекращения обязательств по внешнеторговым операциям при экспорте и внешнеторговым договорам при выкупе предмета лизинга» (далее – постановление № 548/8).
Применение отступного во внешнеторговых обязательствах
Законодатель допускает применение отступного как один из способов неденежного прекращения обязательств по внешнеторговым операциям при экспорте (п. 1 постановления № 548/8; п. 1 постановления № 898/10).
Сравнивая отступное и новацию как способы прекращения внешнеторговых обязательств, можно увидеть, что датой завершения экспортной операции отступным будет дата поступления белорусскому субъекту встречного предоставления (удовлетворения) в виде указанного отступного, а датой завершения экспортной операции новацией будет не дата получения белорусским субъектом реального исполнения по новому (новированному) обязательству, а дата уже самого подписания (а точнее, совершения) соглашения о новации.
На первый взгляд, приведенный выше подход законодателя делает новацию «привлекательнее» отступного применительно к сфере внешнеторгового оборота.
Ранее мы писали, что фактически законодатель дает возможность продлить внешнеторговое обязательство через новацию на новый срок исполнения нерезидентом взятого на себя обязательства[1].
Применение отступного такой возможности резиденту не дает, а следовательно, он подвергается риску быть привлеченным к ответственности по ст. 11.37 КоАП за несвоевременный возврат валютной выручки.
Документ: постановление Совета Министров Республики Беларусь и Национального банка Республики Беларусь от 06.07.2009 № 898/10 «О дате неденежного прекращения обязательств по внешнеторговым операциям при экспорте» (далее – постановление № 898/10).
Пример
По внешнеторговому договору поставки срок завершения экспортной операции – 90 дней (подп. 1.4 п. 1 Указа № 178), т.е. в течение 90 дней резидент должен получить экспортную выручку от нерезидента.
Для того чтобы не подвергнуться административному взысканию, резидент должен в дату заключения соглашения об отступном (не позже 90-го дня) не только заключить соглашение об отступном, но и реально получить указанное отступное, т.е.
согласованное сторонами имущество, результат интеллектуальной деятельности и т.д.
Документ: Указ Президента Республики Беларусь от 27.03.2008 № 178 «О порядке проведения и контроля внешнеторговых операций» (далее – Указ № 178).
- Таким образом, при всем сходстве отступного и новации их применение и во внутрихозяйственных сделках, и во внешнеторговых договорах имеет свои особенности, которые мы указали выше и на которые необходимо обращать внимание, чтобы не понести административную ответственность.
- Ян Функ, д-р юрид. наук, профессор, Председатель Международного
- арбитражного суда при БелТПП
[1] Функ, Я. Новация: как применять к внутрихозяйственным и внешнеторговым обязательствам / Я. Функ // Я – юрисконсульт организации. – 2016. – № 12. – С. 16–19.
Источник: https://jurk.by/izdaniya/ya-spok/o-prirode-otstupnogo-i-ego-otlichii-ot-n_0000000
Отступное. Новация. Соотношение новации и отступного как способов прекращения обязательств
Большинство обязательств может прекращаться по соглашению сторон — путем замены исполнения (передачи должником кредитору отступного), замены самого обязательства на другое (новации).
Ведь управомоченные лица по своему усмотрению осуществляют свои гражданские права (п. 1 ст.
9 ГК), а стороны договора по общему правилу могут своим соглашением расторгнуть или изменить его, прекратив соответствующие обязательства (п. 1 ст. 450 ГК).
Отступное прекращает обязательство путем предоставления должником взамен предусмотренного исполнения другого, согласованного с кредитором исполнения (уплаты денег, передачи иного имущества, уступки права и т.п.) (ст. 409 ГК). Таким образом, отступное представляет собой замену исполнения.
При передаче отступного — «суррогата исполнения» — должник, по сути, «откупается» от своего кредитора и обязательство между ними прекращается как исполненное надлежащим образом.
При этом обязательство прекращается не в момент достижения его участниками соглашения об отступном, а в момент предоставления должником кредитору нового исполнения (которое по стоимости может не только быть меньше первоначального исполнения, но и совпадать с ним, и даже превышать его).
В роли отступного могут выступить согласованные сторонами исключительная неустойка, заменяющая собой реальное исполнение обязательства (п. 3 ст. 396 ГК), а также задаток (ст. 380, 381 ГК). Своим возмездным характером, предполагающим определенное удовлетворение интересов кредитора, отступное отличается от прощения долга.
При новации существовавшее между сторонами первоначальное обязательство по их соглашению заменяется другим, предусматривающим иной предмет или способ исполнения (п. 1 ст. 414 ГК). Иначе говоря, в этом случае речь идет о замене обязательства.
Например, при заключении арендатором договора с собственником-арендодателем о приобретении арендованной вещи в собственность прекращаются обязательства по ранее заключенному ими договору аренды, но одновременно возникают обязательства из договора купли-продажи.
Этим замена обязательства отличается от замены исполнения (отступного), предоставление которого прекращает всякие обязательственные отношения сторон.
Новация прекращает и дополнительные (акцессорные) по отношению к первоначальному (основному) обязательства (п. 3 ст. 414 ГК), прежде всего обеспечивавшие его исполнение (например, неустойку, залог или поручительство). Для их сохранения применительно к новированному обязательству необходимо специальное соглашение сторон об этом.
Не допускается новация обязательств личного характера, имеющих целевое назначение, — по возмещению вреда, причиненного жизни и здоровью, и по уплате алиментов (п. 2 ст. 414 ГК).
ОтступноеПо соглашению сторон обязательство может быть прекращено предоставлением взамен исполнения отступного (уплатой денег, передачей имущества и т.п.). Размер, сроки и порядок предоставления отступного устанавливаются сторонами (ст. 409 ГК).
Предоставление отступного как способ прекращения обязательства может быть предусмотрено как при возникновении обязательства, так и в ходе его исполнения.
Вид предоставления отступного может быть различным: передача денег, предоставление имущества, выполнение работ, оказание услуг и т. п.
Размер, сроки и порядок предоставления отступного устанавливаются соглашением сторон. Новицкий И.Б., Лунц ДА. Общее учение об обязательстве. М, Юрист, 2000. — С.83
НовацияОбязательство прекращается соглашением сторон о замене первоначального обязательства, существовавшего между ними, другим обязательством между теми же сторонами, которое предусматривает иной предмет или способ исполнения (ст. 414 ГК).
Новация не допускается в отношении обязательств по возмещению вреда, причиненного жизни или здоровью, и по уплате алиментов. Новация прекращает дополнительные обязательства, связанные с первоначальными, если иное не предусмотрено соглашением сторон.
В отличие от других соглашений сторон, также приводящих к прекращению обязательства, например от отступного, новация не прекращает правовой связанности сторон, так как взамен обязательства, действие которого прекращается, ими совершается новое обязательство, заменяющее прежнее.
Действующий ГК в отношении новации, как способа прекращения обязательств, содержит правила, существенно отличающиеся от ранее действовавших.
Ранее под новацией понималось соглашение о замене одного обязательства другим между теми же лицами.
Нередко сложно было отличить, имеет ли место новация или соглашение о замене исполнения или изменение каких-то иных условий обязательств (срок исполнения, порядок платежа и т.п.).
Статья 414 ГК уточняет, что стороны, новируя обязательство, должны предусмотреть изменение предмета или способа исполнения.
Но главное в том, что, изменяя предмет или способ исполнения, стороны специально оговаривают условие о прекращении ранее действовавшего обязательства и замене его новым обязательством. Новацию характеризуют следующие признаки: — наличие соглашения сторон, т. е.
отсутствие спора относительно прекращения действия прежнего обязательства и относительно условий нового обязательства; — прекращение прежнего обязательства;
— прекращение всех дополнительных обязательств, обеспечивающих исполнение прежнего обязательства, если стороны не договорились при заключении нового соглашения об ином;
— возникновение между теми же лицами нового обязательства, содержащего условие об ином предмете или об ином способе исполнения.
Поскольку новое обязательство призвано заменить обязательство, прекращающее свое действие, действительность нового обязательства зависит от действительности прежнего.
Если прежнее обязательство окажется недействительным, недействительным будет и обязательство, его заменившее.
Теперь попытаемся собрать воедино и сопоставить друг с другом выявленные отличительные черты и закономерности, характерные для отступного и новации.
Исходя из того, что различия двух институтов могут проявляться как в их сущности, так и в особенностях правовой регламентации, специфические свойства каждого будем относить к группе либо «сущностных», либо «нормативных» особенностей.
В то же время обращаем внимание на то, что содержание отступного и новации может быть осознано только посредством анализа их «сущностных» особенностей, так как «нормативные» являются порождением положительного законодательства и не всегда вытекают из сущности институтов.
Вместе с тем, особенности второй группы нельзя не учитывать, поскольку в отдельных случаях они помогают более точно установить грань между отступным и новацией.
Главной «сущностной» особенностью представляется момент прекращения первоначального обязательства при использовании соглашений об отступном и новации.
Ранее была обоснована несостоятельность точки зрения о разграничении двух институтов в зависимости от того, к какому виду сделок отнести соглашения об отступном и новации — реальным или консенсуальным: данные соглашения могут быть как реальными, так и консенсуальными.
Между тем момент прекращения первоначального обязательства при использовании отступного и новации различен. В случае отступного первоначальное обязательство прекращается в момент передачи предмета отступного, т.е. исполнения обязательства из соглашения об отступном.
При обращении к новации первоначальное обязательство прекращается в момент заключения соглашения о новации, т.е. заключения сторонами обязательственной сделки.
Назовем следствие первой «сущностной» особенности.
Правовым результатом совершения сделки об отступном является изменение принадлежности абсолютных прав первоначального должника (или указанного им третьего лица) на предмет отступного путем их прекращения и возникновения у первоначального кредитора (или указанного им третьего лица) абсолютных прав на предмет отступного. Заключение соглашения о новации приводит к иным последствиям: к прекращению первоначального обязательства и возникновению взамен него нового обязательства, а в отдельных случаях — к изменению первоначального обязательства.
Различия между отступным и новацией ясно проявляются в качестве тех отношений, которые порождаются соответственно соглашением об отступном и соглашением о новации.
На основании заключенного соглашения об отступном возникает обязательство*(48), корреальное по объекту с первоначальным обязательством. Само же первоначальное обязательство осложняется отменительным условием в виде исполнения по корреальному обязательству.
Соглашение о новации либо порождает новое обязательство, либо изменяет первоначальное.
С учетом приоритета консенсуальности соглашений об отступном и о новации качественные различия обязательств, порождаемых ими, ведут и к количественным различиям.
Так, участников отношений, которые опосредуются институтом отступного, связывают минимум два обязательства — первоначальное обязательство и обязательство из соглашения об отступном.
При использовании же новации стороны связывает только одно обязательство: либо заменившее первоначальное, либо измененное первоначальное.
Более того, наличие двух обязательств при использовании соглашения об отступном с возможностью получения исполнения только по одному порождает наличие выбора исполнения как неотъемлемого условия реализации либо первоначального, либо последующего обязательства. Возможность выбора исполнения характерна только для отношений с использованием отступного, но не новации.
Ко второй группе особенностей отнесем характерную для новации черту, в соответствии с которой, во-первых, соглашение о новации всегда заключается только между участниками первоначального обязательства, во-вторых, действие, непосредственно направленное на прекращение первоначального обязательства, всегда совершается участниками первоначального обязательства. В случае использования отступного ситуация выглядит иным образом: законодательством не запрещено заключение соглашения об отступном как между старым кредитором и новым должником, так и между новым кредитором и старым должником. Более того, институт отступного позволяет, чтобы исполнение, непосредственно направленное на прекращение первоначального обязательства, было совершено лицом, не являющимся участником первоначального обязательства.
Законодательство Российской Федерации ограничивает круг первоначальных обязательств, которые могут быть прекращены соглашением о новации. Новация не прекращает алиментные обязательства и обязательства, связанные с компенсацией причиненного жизни и здоровью вреда, также она невозможна в ходе конкурсного производства. Указанные ограничения не характерны для отступного.
Данное различие является следствием того, что стороны, используя новацию, стремятся изменить или прекратить между собой конкретные обязательственные отношения, изменив или заменив их новыми, тоже обязательственными. В случае же с отступным стороны желают прекратить между собой обязательства, заменив их абсолютными отношениями.
В научной литературе иногда встречаются предложения для разграничения институтов отступного и новации использовать следующие критерии: а) какие первоначальные обязательства они прекращают (регулятивные либо охранительные), б) прекращение либо непрекращение при заключении соответствующих соглашений дополнительных по отношению к первоначальному обязательств*(49). Мы уверены в том, что данные признаки не помогут отличить отступное от новации. Соглашения обоих типов могут заключаться как на этапе, когда первоначальное обязательство должно исполняться реально, так и на этапе, когда оно подлежит исполнению в натуре; соглашениями обоих типов могут прекращаться как регулятивные, так и охранительные обязательства.
Что касается возможности прекращения дополнительных по отношению к первоначальному обязательств, то применительно к новации законодательство устанавливает диспозитивную норму, определяющую общую возможность прекращения дополнительных обязательств.
Полагаем, что безотносительно к положениям ст.
414 ГК РФ дополнительные обязательства прекращаются всегда с прекращением основного, а под предусмотренной законодательством возможностью их сохранения подразумевается не что иное, как их порождение соглашением, изменяющим диспозитивную норму ГК РФ.
Применительно к отступному законодательство не предусматривает, что исполнение обязательств по соглашению об отступном прекращает дополнительные по отношению к первоначальному обязательства.
Но в такой регламентации нет необходимости: порождаемое соглашением об отступном обязательство не должно и не может прекратить дополнительные обязательства совершенно иного, первоначального обязательства.
После совершенного выбора и исполнения обязательства по соглашению об отступном дополнительные обязательства прекратятся вместе с прекращением первоначального обязательства.
Итак, было бы неверно разграничивать отступное и новации в зависимости от того, какие — регулятивные или охранительные — отношения могут прекращаться новацией и отступным, а также возможно или невозможно прекращение дополнительных отношений.
В настоящей статье была выявлена сущность отступного и новации и показаны принципы их разделения. Мы пришли к выводу о том, что они заключаются не в специфике оснований — т.е. соглашений об отступном и новации, а в специфике порождаемых данными соглашениями обязательств.
В настоящее время соглашение о новации должно рассматриваться как способ прекращения первоначального обязательства путем замены таких его элементов, как объект и, в определенных случаях, основание; соглашение же об отступном — как способ прекращения первоначального обязательства путем замещения его абсолютным правоотношением.
Источник: https://students-library.com/library/read/24444-otstupnoe-novacia-sootnosenie-novacii-i-otstupnogo-kak-sposobov-prekrasenia-obazatelstv