Залог чего угодно, а также долей (акций) в ООО и АО, сам по себе является мерой обеспечения исполнения гражданско-правовых обязательств. Например, кредитующий банк в качестве обеспечительной меры, помимо залога имущества и личного поручительства, может попросить оформить и залог долей (акций) собственников в основной компании.
В своей практике обеспечения безопасности среднего бизнеса мы работаем с залогом долей в обществе с ограниченной ответственностью (акций в акционерном обществе) как с одним из инструментов для юридической «упаковки» отношений с партнерами, фиксации договоренностей при привлечении стороннего финансирования, а также скрытого владения бизнесом с использованием доверенных лиц. Однако сам по себе залог нас не выручит, ему нужен «друг» — корпоративный договор. С него и начнем.
Корпоративный договор с залогом доли как способ обеспечения скрытого владения
Напомним, что скрытое владение, за редким исключением, невозможно без участия «хорошего человека» — доверенного лица или лиц, которым передается владение компанией.
Однако сам факт наличия таких «доверенных» одновременно заставляет собственника нервничать.
Именно необходимость сковать по рукам и ногам нашего номинала — ключ к безопасному, прогнозируемому, но, к сожалению, не всегда гарантированно наследуемому скрытому владению.
- Используя залог доли — обеспечиваем ее переход от номинала к реальному собственнику в нужный момент (эффект тревожной кнопки) и за счет корпоративного договора сохраняем за реальным собственником юридические гарантии по управлению компанией без возможности взыскать эту долю третьими лицами.
- Собственно залог доли, принадлежащей номиналу (с акциями это тоже работает, но об этом поговорим во второй части статьи) и возлагает все права участника компании на бенефициара, которого не видно в ЕГРЮЛ в качестве учредителя.
- Правда при этом корпоративный договор между номинальным участником и реальным собственником бизнеса, а также разработка «хитрого» устава компании не отменяются — дьявол в мелочах:
Не забывайте, что корпоративный договор НЕ МОЖЕТ заменять УСТАВ.
А также о том, что условия корпоративного договора (в зависимости от наполнения) в некоторых случаях необходимо раскрывать, поэтому его использование в целях реализации скрытого владения — это одна история, а в его обычном значении — другая. Группа компаний должна быть спроектирована таким образом, чтобы в разных ее секторах решались разные задачи.
Важный вопрос ответственности за неисполнение корпоративного договора мы здесь опустим, адресовав вас к отдельной статье на эту тему.
А сейчас о том, как реально воспользоваться залогом.
Немного теории. Как работает залог.
Залог является типичным средством обеспечения исполнения обязательства. Поэтому изначально должно возникнуть обязательство — уплатить некую сумму денежных средств, передать имущество и пр.
Поэтому надежность этого инструмента зависит от того, что это за обязательство такое будет у номинала, которое можно обеспечить залогом.
Мало того, что оно должно быть «подвешенным», то есть срок исполнения должен наступить, но не должно быть просрочки длиною в три и более года. Так и сумма должна быть соразмерна залогу.
А если вы хотите заложить долю в «сейфовой компании» — хранителе активов? А там валюта баланса у вас измеряется сотней миллионов…тут есть над чем подумать. При этом залогодателем может быть не только заемщик, но и третье лицо, не являющееся должником по основному обязательству. п. 1 ст. 335 ГК РФ
Общество с ограниченной ответственностью:
Условие 1. Для оформления залога доли в ООО Устав общества не должен содержать положения о запрете передачи доли в залог третьему лицу
Порядок передачи долей в капитале общества под залог в 2019 году
Юридическая характеристика
Официальное закрепление механизм нашел в положениях третьего параграфа главы 23 ГК РФ. Статья 334 Кодекса признает за кредиторами, получившими залог, приоритет при удовлетворении требований. Задолженность перед ними погашается из стоимости обеспечения. Доли в обществе отнесены к предметам договора ст. ст. 336, 358.15 ГК РФ.
Когда речь идет об обеспечении в форме коммерческого актива, в действие вступают специфические нормы. Так, соглашения с учредителями ООО заключают по правилам ст. 22 закона 14-ФЗ от 08.02.98. Подписание договора о залоге долей допускается при соблюдении двух условий:
- отсутствие прямого запрета в уставе организации;
- одобрение общим собранием собственников фирмы (по сделкам с третьими лицами).
В большинстве случаев залог используется при получении кредитов или займов. Впрочем, закон не ставит жестких ограничений. Обеспечить имущественными правами можно практически любое обязательство.
Договор залога долей в уставном капитале
Условием участия в гражданских сделках является полная право- или дееспособность. Физические лица приобретают ее по достижению совершеннолетия либо в результате эмансипации.
Организации признаются правоспособными с момента прохождения государственной регистрации. Действовать от лица сторон могут доверенные или законные представители.
Базовые требования к участникам сделок изложены в главах 3, 4, 9 и 10 ГК РФ.
Сторонами соглашения могут быть:
Залог доли в уставном капитале ООО: образец договора, как оформляется, последствия для учредителей и общества
Доля заемщика в уставном капитале (УК) юрлица нередко используется как залог при оформлении банковской ссуды. Такая практика поддерживается сегодня многими кредиторами.
- Считается, что доля конкретного субъекта в УК общества с ограниченной ответственностью (ООО) является ликвидным активом и, соответственно, может успешно применяться для обеспечения кредитов, займов и прочих финансовых обязательств.
- Кроме того, законом об ООО четко предусматривается право участника хозяйственного общества закладывать собственную долю в уставном капитале или, как вариант, определенную часть такой доли с целью получения заемных средств.
- Соглашение о залоге конкретной доли в обществе часто оформляется при кредитовании как физических, так и юридических лиц.
Когда возможен в качестве обеспечения обязательств?
Доля в уставном капитале юрлица является полноценным предметом залога при выдаче кредита. Однако используется она в этом качестве не так часто, как, например, транспортные средства, объекты недвижимости, технические устройства и иные разновидности ценного имущества.
Банки и другие финансовые учреждения обычно отказываются кредитовать под залог доли в УК ООО, если стоимость такого актива оценивается недостаточно высоко.
Дорогостоящие доли, наоборот, с готовностью воспринимаются кредиторами как обеспечение по выданным займам/ссудам.
Таким образом, доля конкретного субъекта в уставном капитале может использоваться как залог по кредиту, но с учетом определенных обстоятельств.
Залогодержателями в этом случае могут являться следующие кредиторы:
- банковские учреждения;
- небанковские кредитно-финансовые организации;
- сторонние физлица или юрлица, изъявляющие готовность предоставить обладателю доли денежный заем;
- иные субъекты, предоставляющие займы в частном порядке;
- соучредители, то есть остальные участники этой же организации.
Если кредиторами-залогодержателями выступают соучредители этого же юрлица, какие-либо ограничения на применение доли участия в качестве залога не устанавливаются.- Согласовывать данный вопрос в рамках ООО также не потребуется.
- Если же кредиторами и, соответственно, держателями залога являются какие-либо третьи лица, использование доли участия в качестве обеспечения по займу/ссуде не считается безусловными правом учредителя.
- К примеру, передача доли участия в залог не представляется возможной, если такая практика четко запрещается уставом юрлица.
Залог доли в уставном капитале ООО
Использование залога доли на практике
Залог доли в компании применяется наравне с залогом иного имущества или имущественных прав, правда, используется реже, чем, скажем, залог недвижимости, автомобилей, оборудования и другого подобного имущества.
Это бывает связано, как правило, с небольшой стоимостной оценкой доли или ее части.
Но если актив оценивается высоко, соответствует размеру обязательства и способен обеспечить его исполнение, то он обязательно заинтересует кредитора, в том числе банк, если речь идет о получении кредита.
Кредитором-залогодержателем могут выступать:
- Другие участники ООО. В этом случае нет никаких ограничений на залог, как и не требуется согласование вопроса внутри Общества.
- Третьи лица. Здесь обычно речь идет о банке-кредиторе, о юридическом или физическом лице, готовом предоставить заем, а также о частных договорных отношениях, в которых доля может послужить эффективным обеспечением обязательств. При сделках с третьими лицами залог – не безусловное право. Он может быть прямо запрещен уставом и в этом случае невозможен, а при отсутствии запрета – требует согласия прочих участников ООО при положительном решении, принятом как минимум большинством голосом.
Отдельный вопрос – залог единственной доли в ООО. В этом случае, по сути, обеспечением является весь бизнес, что чревато его выбыванием из собственности единственного участника. Это наиболее рискованная сделка, но она возможна.
Обычно таким образом собственник бизнеса намерен привлечь в компанию инвестиции или иного рода внешнее финансирование, при котором единственная доля в ООО – серьезная гарантия и страховка для инвестора или кредитора.
Поскольку иных участников в Обществе нет, а устав при необходимости можно изменить, решение о залоге принимается единственным участником.
Аналогичным образом рассматривается и залог, предметом которого выступает несколько долей, обычно составляющих значительную часть уставного капитала – в районе 50%, иногда 50%+1% – для получения партнером или инвестором преимущества в контроле и управлении компанией.
Залог единственной доли или доли (долей) в размере 51% и выше потенциально влечет утрату корпоративных прав и контроля над бизнесом.
По умолчанию это следует из положений ГК РФ о залоге, предметом которого выступают имущественные права.
Предотвратить такое развитие ситуации можно только условиями договора, но в этом случае риски кредитора повышаются, и он может не согласиться на уменьшение своих правомочий по сравнению с предусмотренными законом.
Оформление и регистрация залога доли
Процедура оформления залога на уровне Общества требует:
- При заключении сделки между участниками компании – только подписания соответствующего договора.
- При сделке с третьим лицом:
- проверки отсутствия запрета в уставе Общества;
- организации и проведения собрания участников, при необходимости внеочередного, на котором будет рассмотрен вопрос о даче согласия на предоставлении доли (ее части) в залог;
- подписания соответствующего договора.
- При сделке между единственным участником и третьим лицом – принятия единоличного решения о залоге и подписания договора.
Скачать договор залога доли в уставном капитале ООО (образец)
Кроме того, процедура предусматривает:
- оценку залога (доли, части) – по соглашению сторон или по заключению приглашенного оценщика;
- подготовку и согласование договора о залоге – один из ключевых этапов, который, прежде всего, помогает исключить или минимизировать риски сторон, а в дальнейшем – избежать споров и негативных последствий;
- подписание договора и его нотариальное удостоверение;
- подготовку нотариусом в течение 2-х дней с даты удостоверения договора заявления о внесении изменений в ЕГРЮЛ и его представление в электронной форме в ИФНС, где Общество состоит на налоговом учете;
Если договором предусмотрено возникновение залога в будущем, нотариус направляет в ИФНС заявление о внесении изменений в ЕГРЮЛ в течение 3-х дней с даты наступления сроков и условий возникновения залога.
Копия заявления в ИФНС, подготовленная нотариусом, в течение 3-х дней со дня удостоверения договора, направляется им в адрес Общества. Если в договоре обязанность уведомления ООО возложена на одну из сторон, то нотариус вправе не выполнять со своей стороны действия по уведомлению.
Регистрация залога долей в ООО со стороны ИФНС зафиксирует дату, с которой он считается действующим. Отмена залога также требует регистрации, которая осуществляется ИФНС на основании судебного решения или заявления залогодержателя.
Некоторые вопросы организации и проведения собрания участников
Организация собрания, на котором ставится вопрос о залоге доли (части доли, долей) в уставном капитале ООО, проводится согласно уставу и устоявшейся в компании практике. Вопрос может быть рассмотрен на:
- Очередном собрании, в качестве основного или дополнительного вопроса согласно повестке дня.
- Внеочередном собрании, которое организуется на основании поступившего от участника (участников) обращения о даче согласия на передачу доли (части, долей) третьему лицу в залог.
Залог доли в уставном капитале ООО: как передать, прекратить, договор залога
Участник общества может передать свою долю (часть доли) в уставном капитале общества в залог другому участнику ООО или третьему лицу. Последнее возможно, только если устав общества этого не запрещает и на это получено согласие общего собрания участников.
В остальном независимо от того, кому передается доля, составьте договор залога и удостоверьте его у нотариуса. Как правило, нотариус сам подает документы для внесения в ЕГРЮЛ записи о залоге и сообщает об этом обществу.
Когда требуется и как получить согласие общего собрания на передачу доли в залог
Получать согласие общего собрания участников ООО на передачу доли в залог требуется, если доля передается третьему лицу. Обязательным также является условие наличия в уставе положений о возможности передать в залог долю третьему лицу. Если доля передается в залог другому участнику общества, согласие общего собрания не нужно (п. 1 ст. 22 Закона об ООО).
Чтобы получить согласие, в общество нужно направить один из следующих документов:
- требование о созыве общего собрания участников общества, если участник владеет долей в уставном капитале 10 и более процентов. В требовании укажите вопрос повестки дня: “О даче согласия на передачу доли в уставном капитале ООО в залог третьему лицу” (п. 2 ст. 35 Закона об ООО);
- запрос о даче согласия на передачу доли в уставном капитале ООО в залог третьему лицу, если участник владеет долей менее 10%. Запрос в этом случае подается в порядке п. 2 ст. 157.1 ГК РФ.
Содержание требования (запроса) о проведении общего собрания по вопросу одобрения передачи в залог доли участника третьему лицу законом не установлено. Рекомендуем в этом документе указать:
- кому планируется передать долю в залог;
- на каких условиях доля передается в залог, в частности укажите, какой размер доли предлагаете передать, в обеспечение какого обязательства передается доля, кто будет осуществлять права участника в период действия договора залога.
Данная информация позволит участникам общества оценить риски общества, связанные с передачей доли в залог третьему лицу, и принять более взвешенное решение.
Порядок направления требования (запроса) Законом об ООО не установлен. Если он определен уставом общества, то действуйте в соответствии с положениями устава. Если в уставе таких положений нет, то рекомендуем направить этот документ одним из следующих способов:
- почтовым отправлением по адресу ООО, указанному в ЕГРЮЛ, так как при направлении на указанный адрес сообщение будет считаться доставленным, даже если оно не было получено (п. 3 ст. 54 ГК РФ).
Рекомендуем направлять ценным письмом с описью вложения и уведомлением о вручении, так как в случае возникновения спора с обществом это позволит вам иметь доказательства того, какие именно документы вы направили и куда;
- путем вручения лично директору ООО или иному лицу, которое вправе получать корреспонденцию от имени общества.
При использовании данного способа рекомендуем получить подтверждение принятия требования (запроса) в виде надписи на копии о принятии требования (запроса) с указанием даты, подписи лица и расшифровки подписи. При этом надпись должна быть выполнена собственноручно лицом, его принявшим.
Кроме того, если заявление было вручено не директору общества, то рекомендуем получить документ, подтверждающий право лица принимать корреспонденцию от имени общества. Например, приказ или доверенность;
- путем передачи через нотариуса в порядке ст. 86 Основ законодательства РФ о нотариате. Но в данном случае нужно будет оплатить услуги нотариуса и его расходы на направление корреспонденции.
Что должно сделать ООО после получения требования (запроса)
После получения требования о проведении общего собрания участников (запроса о даче согласия) орган общества, в компетенции которого находится вопрос созыва и проведения общих собраний, принимает решение о созыве собрания и уведомляет о нем участников (п. 2 ст. 35, п. 1 ст. 36 Закона об ООО).
Срок проведения общего собрания не должен быть более 45 дней со дня получения требования участника общества о созыве общего собрания участников с вопросом повестки дня: “О даче согласия на передачу доли в уставном капитале ООО в залог третьему лицу”.
Если участник направил запрос в порядке п. 2 ст. 157.1 ГК РФ, то четких сроков проведения собрания нет. Ответ собрание участников должно дать в разумный срок. Считаем, что в данном случае разумным будет срок в 45 дней с момента получения запроса, так как по Закону об ООО данный срок признается достаточным для созыва и проведения собрания (п. 2 ст. 157.1 ГК РФ, п. 3 ст. 35 Закона об ООО).
Как общее собрание участников принимает решение о даче согласия на передачу доли в залог третьему лицу
Договор залога доли в уставном капитале ООО
Договор залога доли в уставном капитале ООО заключается в усложненном порядке: обязательно его нотариальное удостоверение и госрегистрация. О процедуре заключения такого договора мы расскажем в статье.
- Обязательные условия договора залога доли в уставном капитале ООО
- Заверение договора залога доли у нотариуса
- Внесение в ЕГРЮЛ записи о залоге доли
Обязательные условия договора залога доли в уставном капитале ООО
Закон об ООО от 08.02.1998 № 14-ФЗ в ст. 22 прямо предусматривает возможность заложить долю в обществе (или ее часть) для обеспечения какого-либо обязательства. Доля может быть заложена:
- другому участнику ООО (независимо от чьего бы то ни было согласия);
- третьему лицу при условии согласия общего собрания членов общества и отсутствия запрета в уставе.
В любом случае потребуется оформить договор, так как только он может являться основанием возникновения залога (ст. 334.1 ГК РФ). При составлении договора залога доли в уставном капитале ООО следует руководствоваться ст. 339 ГК РФ.
Так, чтобы договор залога доли считался заключенным, нужно включить туда сведения:
- О предмете залога. Его необходимо идентифицировать, указав наименование и ОГРН Общества, размер доли. Однако допускается в качестве предмета залога указать долю, которая пока что не принадлежит залогодателю.
- Об обязательстве, которое обеспечивается залогом, ― его суть, срок выполнения и размер. Достаточно сделать ссылку на договор, регулирующий основное обязательство.
Остальные условия стороны включают в договор по своему усмотрению. Так, по общему правилу залогодержатель на весь период действия договора осуществляет права участника ООО (п. 2 ст. 358.15 ГК РФ). Но в договоре можно предусмотреть иное.
Как видно, реальную стоимость доли указывать в договоре не нужно. Но если договор предусматривает внесудебный порядок взыскания, нужно указать ее начальную продажную цену (или порядок определения таковой).
Заверение договора залога доли у нотариуса
Договор залога представляет собой единый письменный документ, подписываемый залогодателем и залогодержателем. Кроме того, обязательно удостоверение договора нотариусом, в противном случае он будет недействительным. Потребуется подписать договор как минимум в 3 экземплярах.
Если доля поименована в договоре как уже принадлежащая залогодателю, то нотариус убеждается в том, что залогодатель обладает правом на распоряжение долей и доля полностью оплачена.
Для этого нужно представить документ, на основании которого была приобретена доля. Перечень таких документов приведен в ч. 13.1 ст. 21 закона об ООО. К ним, например, относятся:
- свидетельство о наследстве (если доля перешла по наследству),
- договор о приобретении доли,
- решение о создании ООО (если общество создано единственным учредителем) и т. д.
Нотариус также изучает выписку ЕГРЮЛ в день совершения сделки. Он запрашивает ее самостоятельно в электронной форме.
Внесение в ЕГРЮЛ записи о залоге доли
Договор залога доли в ООО подлежит госрегистрации. Сведения об обременении доли залогом вносятся в ЕГРЮЛ. Они могут быть исключены из реестра только на основании соответствующего заявления залогодержателя или судебного решения.
Все действия по регистрации осуществляются нотариусом, заверившим договор. Возможны 2 ситуации:
- Доля на момент заключения договора принадлежит залогодателю и он вправе ею распоряжаться. Тогда в течение 2 дней (здесь и далее речь идет о рабочих днях) нотариус направляет в налоговый орган заявление на регистрацию изменений в реестр. Подписывает заявление он самостоятельно, используя усиленную электронную подпись.
- Залог будет установлен в будущем (имеется в виду и ситуация, когда предмет залога еще не принадлежит залогодателю). В таком случае указанные выше действия совершаются нотариусом в течение 3 дней с момента наступления всех нужных для возникновения залога сроков и выполнения всех условий.
По общему правилу на нотариусе также лежит обязанность уведомить о залоге общество, доля в котором заложена. Сделать это он должен в течение 2 дней. Однако договором может быть предусмотрено, что эту обязанность выполняет одна из сторон залоговых отношений. В таком случае нотариус ответственности за уведомление ООО не несет.
Как видно из статьи, процедура заключения договора залога доли в капитале ООО требует временных и материальных затрат. Однако благодаря тому, что документ удостоверяет нотариус, риск ошибок минимален.
Более полную информацию по теме вы можете найти в КонсультантПлюс. Полный и бесплатный доступ к системе на 2 дня.
Залог доли в ООО: возможные корпоративные ловушки
Залог долей и акций в хозяйственных обществах в нашем арсенале, как правило, используется в качестве одного из элементов для «упаковки» отношений с партнерами, фиксации договоренностей при привлечении стороннего финансирования, в том числе банковского, наряду с корпоративным договором, опционом на продажу доли в ООО и прочими. По своей гражданско-правовой сути это мера обеспечения исполнения обязательств. Вместе с тем, особенности предмета залога в виде долей и акций, как показывает практика, может привести к утрате владельческого контроля за всем бизнесом, о чем мы, конечно же, не можем умолчать.
Основное различие между залогом акций и залогом долей по ГК следующее:
- при залоге акций все права акционера сохраняются у залогодателя (если не установлено иное),
- при залоге долей — все права по умолчанию у залогодержателя (если иное опять же иное не установлено договором).
Отсутствие должного внимания к таким нюансам может породить существенные проблемы.
Так, передача Поставщику в залог доли в ООО в 100%-м размере чуть не обернулась для участника практически полной утратой контроля над компанией и существенным снижением его имущественных прав (См. дело А36-5304/2016).
Став залогодержателем доли, Поставщик принял решение об увеличении уставного капитала ООО, ссылаясь на то, что в соответствии с договором до момента прекращения залога права участника общества осуществляются залогодержателем, за исключением прав участника общества образовывать исполнительные органы общества, досрочно прекращать их полномочия, а также устанавливать размеры вознаграждения и денежной компенсации исполнительным органам, которые осуществляются залогодателем. На этом основании Поставщик и удостоверил у нотариуса решение о принятии в Общество третьего физического лица с вкладом в 140 000 рублей, что при номинальном размере уставного капитала в 10 000 рублей обеспечило этому лицу долю в 93,33%. Соответственно, у собственника компании осталось только 6,67%. То есть, фактически размер доли собственника уменьшился более чем в 10 раз!
Предмет залога по договору залога был оценен сторонами в сумме 45 000 000 руб. Независимый оценщик оценил же стоимость доли в 101 415 000 руб.
Таким образом, вклад третьего лица в уставный капитал ООО в размере 140 000 рублей очевидно является несоразмерным уменьшению действительной стоимости доли текущего участника общества.
Именно так решил суд и признал решение Поставщика-Залогодержателя недействительным.
Залог доли в ООО
Как гласит закон РФ «Об обществах с ограниченной ответственностью» в пункте 11 статьи 21, сделка, при которой осуществляется отчуждение части или целой доли в уставном капитале ООО, обязательно должна быть удостоверена нотариусом.
Различают несколько типов подобных сделок с долями ООО, однако чаще всего нотариус заверяет договоры купли-продажи, залога и дарения доли Участника целиком или ее части в уставном капитале ООО.
Залог доли в ООО может возникнуть только на основании закона и в силу договора. Договор залога доли в ООО возможен только тогда, когда это не запрещено уставом данного Общества.
Согласно такому договору один из Участников ООО передает другому Участнику этого же ООО долю/часть доли, которой владеет в уставном капитале, в залог.
Залог возникает с того момента, когда произошла его регистрация в едином государственном реестре ЮЛ.
По взаимному соглашению сторон договора может быть проведена необязательная оценка предмета залога. Таким образом, залог доли в уставном капитале ООО возможен исключительно в результате заключения договора, удостоверенного нотариусом.
Переход от владельца к другому Участнику доли в уставном капитале ООО может быть совершен только на определенных основаниях.
Чтобы нотариально оформить договор отчуждения (договор залога, договор купли-продажи доли в ООО) доли в ООО, нотариусу необходимо установить личности обратившихся к нему лиц, а так же их представителей, в том числе представителей юридических лиц.
Перед тем, как совершить нотариальное действие, нотариус выясняет дееспособность обратившихся к нему граждан и их полномочия. Затем составляется проект договора, который зачитывается вслух всем участникам сделки. Только после этого нотариус удостоверяет договор и подтверждает подлинность подписи на заявлении о произошедших изменениях для внесения их в ЕГРЮЛ.
Чтобы значительно сократить временные затраты, заявление в налоговую инспекцию нотариус может отправить с помощью своей электронно-цифровой подписи.
После того, как изменения были внесены в единый госреестр ЮЛ, стороны договора могут обратиться в налоговую инспекцию за получением выписки из ЕГРЮЛ, где отражены произошедшие изменения, и за получением свидетельства, подтверждающего внесение данных изменений в ЕГРЮЛ.
Гражданское законодательство предусматривает, что залог доли в уставном капитале ООО – один из способов привлечь должника к исполнению обязательств. В федеральном законе «Об обществах с ограниченной ответственностью» в положении статьи 22 прописан порядок, который установлен законом для залога доли.
Порядок залога долей в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью
Обновлено 07.04.2018 12:00
| ПОРЯДОК ЗАЛОГА ДОЛЕЙ В УСТАВНОМ КАПИТАЛЕ ОБЩЕСТВА С ОГРАНИЧЕННОЙ ОТВЕТСТВЕННОСТЬЮ | ||||||||
|
||||||||
| 1 СПОСОБ | 2 СПОСОБ | 3 СПОСОБ | 4 СПОСОБ | 5 СПОСОБ | ||||
|
или |
|
или | 1. Внесение участниками ООО дополнительных вопросов в повестку дня на общем собрании участников Переход к этапу 3 | или |
|
или | 1. Залог доли в уставном капитале ООО на основании закона (заключение договора купли-продажи доли в уставном капитале ООО в кредит и рассрочку) |
| ЭТАП 2. СОЗЫВ ОБЩЕГО СОБРАНИЯ УЧАСТНИКОВ ООО ПО ВОПРОСУ О ДАЧЕ СОГЛАСИЯ НА ПЕРЕДАЧУ В ЗАЛОГ ДОЛИ (ЧАСТИ ДОЛИ) В УСТАВНОМ КАПИТАЛЕ ОБЩЕСТВА ТРЕТЬЕМУ ЛИЦУ | ||||||||
| 1. Направление сообщения о проведении внеочередного общего собрания участников ООО Переход к этапу 3 | ||||||||
|
||||||||
| 1 СПОСОБ В форме совместного присутствия | 2 СПОСОБ |
Как составить договор залога доли в уставном капитале ООО
Договор залога доли в ООО составьте письменно и удостоверьте его у нотариуса. Несоблюдение данного правила влечет недействительность (ничтожность) договора.
Включите в договор условия о предмете, существе, размере и сроке исполнения обязательства, обеспечиваемого залогом. Эти условия являются существенными.
Также рекомендуем включить условия о порядке реализации прав участников ООО, порядке обращения взыскания на заложенную долю, порядке погашения записи о залоге и другие условия.
Включение данных условий позволит минимизировать риски возникновения споров между залогодателем и залогодержателем при исполнении договора.
Учтите, залог доли возникнет с момента государственной регистрации.
Как прописать в договоре залога доли в ООО существенные условия
Существенными условиями договора залога доли являются условия о предмете залога, существе, размере и сроке исполнения обязательства, обеспечиваемого залогом. Без этих условий договор считается незаключенным (п. 1 ст. 339, п. п. 1, 3 ст. 432 ГК РФ).
Предмет залога — доля в уставном капитале ООО. Участник общества может передать в залог часть своей доли.
Описывая предмет, укажите сведения, характеризующие долю, в частности размер, номинальную стоимость и сведения об обществе, доля в уставном капитале которого закладывается (например: наименование, ОГРН, ИНН и адрес).
Неуказание сведений, характеризующих долю, не позволит идентифицировать предмет залога, что может стать основанием для отказа нотариуса удостоверить договор (п. 1 ст. 22 Закона об ООО).
Если залогодатель является ИП, то в договоре можно описать предмет залога любым способом, позволяющим идентифицировать имущество в качестве предмета залога на момент обращения взыскания, в том числе путем указания на залог всего (или части) имущества залогодателя или на залог имущества определенных рода или вида.
Например, можно предусмотреть в договоре, что в залоге находится вся доля в уставном капитале ООО, которая будет принадлежать залогодателю на момент обращения взыскания.
Таким способом можно урегулировать ситуацию, когда в период действия договора изменяются размер и (или) номинальная стоимость доли в результате увеличения уставного капитала (п. 2 ст. 339 ГК РФ).
Существо, размер и срок исполнения обязательства, обеспечиваемого залогом. Данное условие может быть указано в договоре в виде ссылки на договор, из которого возникло (возникнет в будущем) обеспечиваемое залогом обязательство (п. 1 ст. 339 ГК РФ).
Если залогодатель является ИП, то обязательство (в том числе будущее), обеспечиваемое залогом, может быть описано способом, позволяющим определить обязательство в качестве обязательства, обеспеченного залогом, на момент обращения взыскания. Это можно сделать, например, путем указания на обеспечение всех существующих и (или) будущих обязательств должника перед кредитором в пределах определенной суммы (п. 2 ст. 339 ГК РФ).
Какие дополнительные условия следует предусмотреть в договоре залога доли
Помимо существенных, рекомендуем предусмотреть в договоре условия, которые позволят минимизировать риск возникновения споров между залогодателем и залогодержателем, а именно:
- о порядке реализации прав участников ООО. Включение данного условия позволит разграничить права залогодержателя и залогодателя по управлению обществом, доля в уставном капитале которого находится в залоге;
- о последующих залогах доли. Включение данного условия позволит урегулировать вопрос права залогодателя передавать долю в последующий залог, а также предусмотреть порядок такой передачи;
- о порядке обращения взыскания на заложенную долю. Такое условие позволит упростить процедуру обращения взыскания на заложенную долю и минимизировать расходы, связанные с этим;
- о порядке погашения записи о залоге. Включение данного условия позволит устранить возможные разногласия при погашении записи.
Как прописать в договоре условия о порядке реализации прав участников ООО
По общему правилу права участника ООО при передаче доли в залог принадлежат залогодержателю. Учтите, это касается и права на получение прибыли, распределяемой между участниками общества, так как на этот счет в законе никаких исключений не предусмотрено. Договором можно изменить данное правило (п. 2 ст. 358.15 ГК РФ).
Рекомендуем перед составлением договора обсудить с будущим залогодержателем, какие права участника он хочет реализовывать самостоятельно, а какие права останутся у залогодателя. На практике, как правило, залогодержатель оставляет у себя права участника общества, которые позволяют ему не допустить уменьшения рыночной стоимости доли, являющейся предметом залога.
Пример условия договора залога о правах залогодержателя в части реализации прав участника ООО по заложенной доле
- Залогодержатель реализует права участника ООО по заложенной доле в части управления делами общества путем участия в общих собраниях участников ООО по следующим вопросам:
- о даче согласия на заключение (одобрение) крупных сделок и сделок, в совершении которых имеется заинтересованность, а также сделок, подлежащих одобрению согласно уставу общества;
- увеличения (уменьшения) размера уставного капитала общества;
- об участии в ассоциациях и других объединениях коммерческих организаций;
- о размещении обществом облигаций и иных эмиссионных ценных бумаг;
- о ликвидации.
- Залогодержатель реализует права участника ООО по заложенной доле в части получения информации о деятельности общества и ознакомления с его бухгалтерской и иной документацией в полном объеме совместно с залогодателем.
- Залогодатель пользуется всеми правами участника ООО по заложенной доле, за исключением права на участие в управлении делами общества по вопросам, право на участие в решении которых передано залогодержателю в соответствии с договором залога.
Как прописать в договоре условия о последующих залогах доли
Право залогодателя передать заложенную долю в залог другому лицу не ограничено, так как это не запрещено законом (п. 2 ст. 342 ГК РФ). Однако договором можно ограничить это право.
Рекомендуем во избежание возникновения спора между залогодателем и залогодержателем по вопросу передачи заложенной доли в последующий залог до заключения договора решить, будет ли у залогодателя такое право или нет. Если такое право будет, то решите, нужно ли согласие на его реализацию со стороны залогодержателя.
В соответствии с принятым решением рекомендуем включить в договор одно из следующих условий:
- если последующий залог запрещен, то в договоре укажите: «Залогодатель не вправе передавать долю в залог другим лицам»;
- если последующий залог разрешен, но с согласия залогодержателя, то в договоре укажите: «Залогодатель вправе передавать долю в залог другим лицам, но только с согласия залогодержателя. Залогодержатель, в случае обращения к нему за согласием в передаче доли в последующий залог, обязан ответить в течение пяти рабочих дней, предоставив залогодателю согласие или отказ в письменном виде»;
- если последующий залог разрешен, то в договоре укажите: «Залогодатель вправе передавать долю в залог другим лицам. Согласие залогодержателя не требуется».
Как прописать в договоре условия о порядке обращения взыскания на заложенную долю
По общему правилу обращение взыскания на заложенное имущество осуществляется по решению суда путем продажи с публичных торгов. Но стороны вправе включить в договор условие о внесудебном порядке обращения взыскания, в том числе по исполнительной надписи нотариуса, или изменить порядок реализации предмета залога (п. п. 1, 4, 6 ст. 349, п. 1 ст. 350 ГК РФ).
Включая в договор залога доли в ООО условия о внесудебном порядке обращения взыскания, укажите (п. 7 ст. 349 ГК РФ):
- один или несколько способов реализации заложенного имущества, а также сведения о том, кто вправе выбирать способ реализации, если в договоре их предусмотрено несколько. Учтите, по общему правилу право выбора принадлежит залогодержателю (п. 7 ст. 349 ГК РФ);
- стоимость (начальную продажную цену) заложенного имущества или порядок ее определения.
Выбор способов реализации заложенного имущества зависит от того, кем являются стороны договора. Например, если залогодатель — физлицо, то в качестве способа можно выбрать только продажу с публичных торгов, поскольку иные способы предусмотрены только для ИП и юрлиц (п. п. 1, 2 ст. 350.1 ГК РФ).
Как прописать в договоре условия о порядке погашения записи о залоге
После прекращения залога залогодержатель должен подать в регистрирующий орган по месту нахождения общества заявление по форме N Р14001 для погашения в ЕГРЮЛ записи о залоге (п. 3 ст. 22 Закона об ООО).
Рекомендуем включить в договор условия, определяющие порядок и срок подачи залогодержателем заявления по форме N Р14001 для погашения в ЕГРЮЛ записи о залоге.
Пример условия договора о порядке и сроке подачи заявления о погашении в ЕГРЮЛ записи о залоге
Заявление по форме N Р14001 для погашения в ЕГРЮЛ записи о залоге должно быть подано в регистрирующий орган залогодержателем в течение трех рабочих дней с момента полного погашения обязательства, обеспеченного данным договором залога доли.
Залогодержатель вправе передать залогодателю заполненное заявление по форме N Р14001 с его нотариально удостоверенной подписью и нотариально удостоверенную доверенность на право подачи заявления залогодателем от имени залогодержателя. В этом случае залогодержатель должен передать указанные документы залогодателю в течение двух рабочих дней с момента погашения обязательства, обеспеченного данным договором залога.
Сделки с долями ООО
Сделки с долями в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью
Правовое положение общества с ограниченной ответственностью и права и обязанности его участников определяются Гражданским кодексом Российской Федерации (ГК РФ) и Федеральным законом от 08.02.1998 № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» (Федеральный закон).
- Согласно Федеральному закону (пункт 11 статьи 21) сделка, направленная на отчуждение доли в уставном капитале общества (доля общества), подлежит нотариальному удостоверению.
- Из общего правила сделаны исключения для случаев совершения сделок с долями общества самим обществом и для сделок, совершаемых в рамках осуществления преимущественного права покупки доли общества участниками общества и самим обществом, если такое право общества предусмотрено его уставом (пункты 5 — 7, абзац второй пункта 11 статьи 21 Федерального закона).
- Таким образом, обязательному нотариальному удостоверению подлежат сделки по отчуждению доли общества участниками общества третьим лицам (абзац первый пункта 11 статьи 21 Федерального закона).
- Обязательному нотариальному удостоверению в силу статьи 22 (пункт 2) Федерального закона подлежат договоры залога доли общества.
- При этом доля общества переходит к ее приобретателю с момента нотариального удостоверения сделки; после нотариального удостоверения сделки нотариус, ее удостоверивший, в срок не позднее трех дней после удостоверения сделки, совершает нотариальное действие по передаче в орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц, заявления о внесении соответствующих изменений в Единый государственный реестр юридических лиц (пункты 12, 14 статьи 21 Федерального закона).
Перечень документов, подтверждающих полномочие лица на отчуждение доли общества, определен пунктом 13 статьи 21 Федерального закона. Указанный перечень документов не является исчерпывающим и зависит от конкретных обстоятельств заключаемой сделки.
Поскольку Основы законодательства Российской Федерации о нотариате (статьи 42, 43, 48) обязывают нотариуса при удостоверении сделок по отчуждению имущества проверять правоспособность и дееспособность лиц, обратившихся за совершением нотариального действия, их полномочия, документы, подтверждающие право собственности на отчуждаемое имущество, соответствие сделки действительным намерениям сторон и требованиям действующего законодательства, — при удостоверении сделки, направленной на отчуждение доли общества, необходимо проверить соблюдение не только требований, вытекающих из Федерального закона, но и иных требований действующего законодательства.
Не могут быть удостоверены сделки, если из представленных нотариусу документов усматривается их ничтожность.
Например, не допускается отчуждение доли общества, принадлежащей несовершеннолетнему или недееспособному, если нотариусу не представлено разрешение на совершение такой сделки органа опеки и попечительства (статья 37 ГК РФ, статья 60 СК РФ); отчуждение неоплаченной части доли общества (пункт 3 статьи 21 Федерального закона); отчуждение заложенной доли общества без согласия залогодержателя, если иное не предусмотрено договором залога (пункт 2 статьи 346 ГК РФ); приобретение доли общества государственным органом или органом местного самоуправления, если законом прямо не определено, что они могут быть участниками общества (пункт 2 статьи 7 Федерального закона); дарение доли общества в отношениях между коммерческими организациями (статья 575 ГК РФ) и т.д.
- При удостоверении сделок, направленных на отчуждение доли общества нотариусами могут быть истребованы следующие документы:
- устав общества;
- договор об учреждении общества, решение единственного учредителя о создании общества (при отчуждении доли учредителем общества);
- выписка из Единого государственного реестра юридических лиц, содержащая сведения о принадлежности лицу доли общества;
документ, подтверждающий принадлежность лицу доли общества (учредительный договор; нотариально удостоверенный договор о приобретении доли; документ, выражающий содержание сделки о приобретении доли, совершенной в простой письменной форме; свидетельство о праве на наследство; свидетельство о праве собственности на долю в общем имуществе супругов и т.п.);
- документ общества, подтверждающий оплату доли отчуждающим ее лицом;
- документ общества, подтверждающий соблюдение правил использования преимущественного права покупки доли общества, установленных Федеральным законом и уставом общества;
- согласие супруга на отчуждение и покупку доли общества;
- иные документы, необходимые для совершения сделки в соответствии с законодательством, вытекающие из существа конкретной сделки.
Участник общества, намеренный продать принадлежащую ему долю общества третьему лицу, обязан известить об этом остальных участников общества и само общество путем направления оферты через общество (пункт 5 статьи 21 Федерального закона).
В общество представляются заявления участников общества об отказе от использования преимущественного права покупки доли общества, согласия на переход доли общества к третьим лицам либо отказ в таком согласии (пункты 6, 10 статьи 21 Федерального закона).
Таким образом, документы, подтверждающие соблюдение участниками общества требований, предъявляемых Федеральным законом для оформления отчуждения доли общества третьим лицам, аккумулируются в обществе.
Нотариус на основании статьи 15 Основ о нотариате может истребовать от общества информацию, необходимую для совершения нотариального действия по удостоверению сделки об отчуждении доли общества третьему лицу. Представленные обществом сведения должны исходить от единоличного исполнительного органа общества или иного органа общества, предусмотренного его уставом (статьи 40 — 42 Федерального закона).
Поскольку сделки по отчуждению доли общества участниками общества третьим лицам подлежат обязательному нотариальному удостоверению при их удостоверении взимается нотариальный тариф соответствующий размеру государственной пошлины, предусмотренной в статье 333.24 (подпункт 4.1 пункта 1) Налогового кодекса Российской Федерации:
- за удостоверение договоров купли-продажи и залога доли или части доли в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью в зависимости от суммы договора:
- до 1 000 000 рублей — 0,5 процента суммы договора, но не менее 1 500 рублей;
- от 1 000 001 рубля до 10 000 000 рублей включительно — 5 000 рублей плюс 0,3 процента суммы договора, превышающей 1 000 000 рублей;
- свыше 10 000 001 рубля — 32 000 рублей плюс 0,15 процента суммы договора, превышающей 10 000 000 рублей, но не более 150 000 рублей.
Следует также учитывать, что Федеральным законом от 30.03.
2015 № 67-ФЗ «О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации в части обеспечения достоверности сведений, представляемых при государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» внесены существенные изменения в Федеральный закон «Об обществах с ограниченной ответственностью», которые вступили в силу с 01.01.2016.
Так, с 01.01.2016:
- факт принятия решения общего собрания участников общества об увеличении уставного капитала и состав участников общества, присутствовавших при принятии указанного решения, должны быть подтверждены путем нотариального удостоверения (пункт 3 статьи 17 Федерального закона);
- участник общества, намеренный продать свою долю или часть доли в уставном капитале общества третьему лицу, обязан известить в письменной форме об этом остальных участников общества и само общество путем направления через общество за свой счет нотариально удостоверенной оферты, адресованной этим лицам и содержащей указание цены и других условий продажи (пункт 5 статьи 21 Федерального закона);
- конкретизирован перечень документов, на основании которых была приобретена доля или часть доли в уставном капитале общества (пункт 13.1 статьи 21 Федерального закона);