Обжалование протокола об административной ответственности вопрос не простой. Едва ли кто-то в здравом уме планирует совершить административное правонарушение. Большинство законопослушных граждан впадают в панику при одном упоминании о нем. Но, к сожалению, даже самые ответственные люди совершают деяния, иногда расходящиеся с нормами административного права.
ВНИМАНИЕ: наш адвокат по административным делам поможет Вам в обжаловании протокола об административной ответственности: профессионально, на выгодных условиях и в срок 24 часа. Звоните уже сегодня!
Кто составляет протокол об административном правонарушении?
В соответствии с требованиями КоАП РФ, протокол составляется должностным лицом органа, уполномоченного рассматривать дело. При этом, в пределах компетенции органа. Глава 23 КоАП утверждает закрытый перечень компетенций суда, органов и их должностных лиц по рассмотрению дел.
Кроме того, КоАП в ст. 28.3 устанавливает список лиц, уполномоченных составлять протокол о нарушении, когда дело рассматривается судом.
Как оформить свое несогласие с протоколом на месте?
Протокол об административном правонарушении составляется в присутствии лица. Это требование является обязательным.
Нет смысла отказывать должностному лицу в подписании прокола. Отказ подписать прокол приведет к лишним манипуляциям должностного лица по оформлению отказа подписать прокол. Поэтому, такой отказ является лишним и нецелесообразным.
Оформить несогласие в протоколе необходимо путем заполнения графы «Объяснения и замечания по содержанию протокола». При этом, «не согласен» не является достаточно информативной записью. Необходимо кратко указать на отсутствие события правонарушения («не курил в подъезде»), или несогласие с содержанием протокола («не согласен, знака нет, разметка стерта»).
Такая запись может заставить должностное лицо, уполномоченное лицо принимать решение по делу с учетом указанных обстоятельств.
Однако, если лицо, в отношении которого ведется дело, не представит доказательств, указанные в протоколе обстоятельства могут быть не учтены. Знак могут поставить, а размету нарисовать.
Потому необходимо позаботиться о сборе доказательств на месте составления прокола.
Протокол, по сути, является документированием обстоятельств совершенного нарушения, на основании него возбуждается дело. Однако, часть должностных лиц имеет право составить Постановление по делу об административном нарушении сразу после составления прокола. Несогласие с протоколом, выраженное любым образом, не влияет на выводы должностного лица о наличии или отсутствии вины в нарушении.
Основания для признания протокола по административному делу недействительным
Протокол недействителен тогда, когда составлен с существенными нарушениями. КоАП РФ не содержит признаков недействительности протокола, однако устанавливает правовой статус протокола и требования к его содержанию.
Как правило, обстоятельства, при которых протокол не может считаться доказательством по делу, определяются рассматривающим дело лицом, органом или судом. Как правило, к таким обстоятельствам суды относят отсутствие необходимой информации.
Если в проколе не зафиксированы или зафиксированы не верно дата и место его составления, данные должностного лица и лица, совершившего правонарушение, данные свидетелей и потерпевших (если они имеются), место и время совершения административного правонарушения, статья КоАП, предусматривающая ответственность за нарушение, информация о разъяснении прав, возникают препятствия для вынесения постановления по делу, основания для отмены постановления по делу.
Порядок обжалования протокола об административном правонарушении
Дело считается возбужденным с момента составления прокола. Потому, с момента составления прокола у гражданина появляются права и обязанности лица, в отношении которого ведется дело об административном правонарушении. Соответственно, возражения по поводу нарушений при составлении прокола можно выразить путем представления доказательств искажения в протоколе фактов нарушения, путем дачи объяснений, путем ходатайства о приобщении к делу документов, материалов, опросе свидетелей и т. д.
Если прокол был составлен с существенными нарушениями, или в нем факты отражены искаженно, лицо может обратиться в порядке подчинения к вышестоящему должному лицу с общей жалобой. В такой жалобе необходимо указать основания своего несогласия, подтверждающие документы/материалы.
КоАП закрепляет так же порядок обжалования постановления по делу. Жалобу подают в орган, рассмотревший дело, или в суд (если дело рассматривал суд).
В течение 3 дней жалоба направляется вышестоящему должностному лицу или в вышестоящий суд.
Срок оспаривания протокола о привлечении к административной ответственности
Срок оспаривания протокола по делу – 10 дней.
Этот срок начинает исчисляться в момент вручения, получения копии протокола.
Кроме того, пропущенный срок обжалование может быть восстановлен. Для этого, в жалобе на постановление необходимо просить восстановления срока и указывать причины его пропуска.
Как правило, причины должны быть оценены как уважительные – болезнь, нахождение за границей и т. д.
ВАЖНО: срок восстанавливается судом или должностным лицом, которое будет рассматривать жалобу.
Как составить жалобу на протокол об административном правонарушении?
В жалобе необходимо указать адресата – суд или должностное лицо, которому направлена жалоба. В тексте указывается номер обжалуемого постановления. Необходимо указать причины незаконности вынесенного постановления об административном правонарушении:
- Неверно составлен протокол, не учтены некоторые обстоятельства
- Лицо, в отношении которого рассматривалось дело, не было уведомлено надлежащим образом о времени и месте рассмотрения.
- Событие правонарушения отсутствовало
- Состав правонарушения отсутствует
- Лицо действовало в состоянии крайней необходимости
- Отмена нормы, устанавливающей ответственность
- Истечение сроков давности привлечения
- Недоказанность обстоятельств нарушения
- Существенное нарушение процессуальных требований к порядку рассмотрения
- Иные основания, которые найдет наш адвокат в деле при защите Ваших прав
ПОЛЕЗНО: жалоба должна содержать просьбу отменить постановление, смотрите видео с дополнительными советами по составлению жалобы
Что делать, если жалобу на протокол не удовлетворили?
После того, как жалобу на постановление о нарушении не удовлетворили, постановление вступает в силу. Порядок обжалования постановлений об административных правонарушениях, вступивших в силу, установлен КоАП РФ.
ВНИМАНИЕ: с 1 октября 2019 года жалобу на вступившее в силу постановление нужно подавать в кассационный суд общей юрисдикции.
Если постановление об АП было вынесено арбитражным судом, жалобу рассматривает Верховный Суд РФ.
Процессуальные требования к содержанию жалобы установлены ст. 30.14 КоАП РФ. Нужно предусмотреть в содержании:
- Название суда
- Сведения о заявителе
- Сведения об участниках дела
- Данные вступившего в силу постановления
- Доводы о незаконности жалобы
К жалобе нужно приложить материалы, доказывающие факты, являющиеся основаниями для отмены постановления.
Кроме того, к жалобе нужно приложить:
- копию постановления, вступившего в силу;
- копии решений по предыдущим жалобам на постановление
- копии жалобы для других участников производства по их количеству
Участие адвоката в производстве по административным делам
На сегодняшний день существует огромное количество открытых ресурсов, где можно узнать порядок обжалования административного протокола.
На этих же ресурсах, либо в представительстве самого законодательного органа можно скачать или посмотреть образец обжалования административного протокола.
Но мы рекомендуем не пользоваться открытым доступом, поскольку найденная информация не отражает индивидуальной особенности Вашей ситуации и обстоятельств дела.
Внимание: смотрите видео по защите прав в административных делах, а также подписывайтесь на наш канал YouTube, чтобы узнавать советы адвоката и получать бесплатную консультацию юриста Екатеринбурга через комментарии к ролику.
Не нарушайте законы и знайте свои права, тогда вес проблемы вас обойдут стороны. Если пришла беда, то вы всегда можете рассчитывать на помощь нашего адвоката по административным делам. Запишитесь на консультацию уже сегодня.
Автор статьи:
© адвокат, управляющий партнер АБ «Кацайлиди и партнеры»
А.В. Кацайлиди
Порядок обжалования протокола и постановления ГИБДД — DRIVE2
Порядок обжалования протокола и постановления ГИБДД
Необходимо отличать протокол от постановления. Автолюбителю нужно первым делом проверить, какой именно документ был составлен сотрудником ГИБДД. В зависимости от этого будут различаться действия автолюбителя. Разберём оба этих случая по порядку.
Важно! В данной статье речь идёт о действиях автолюбителя после того, как протокол или постановление уже были составлены (вынесены), а не о порядке защиты своих прав в процессе оформления документов.
Порядок обжалования незаконного протокола
Итак протокол был составлен. Что дальше?
Сначала необходимо определиться, какой орган будет рассматривать дело. Если автолюбителю грозит лишение водительских прав или арест, то дело будет рассматриваться в суде.
Если грозит штраф, то дело рассмотрят в отделе ГИБДД (это никак не лишит автолюбителя возможности обратиться с жалобой на постановление в суд). Какой орган будет рассматривать ваше дело также можно уточнить в главе 23 Кодекса РФ об административных правонарушениях.
Мы рассмотрим общие положения законодательства, которые имеют отношения к рассмотрению дела в обоих этих органах.
Для того чтобы отменить незаконный протокол нужно представить в ГИБДД или суд доказательства подтверждающие его незаконность. Эти доказательства не нужно представлять, если они уже есть в деле. Например, этим доказательством может быть тот же самый протокол из самого содержания, которого следует, что он получен с нарушениями.
Такими доказательствами также могут быть другие документы (схемы, договора, дислокации, справки, распечатки) или материалы (видео или аудио). Также не забывайте о положениях статьи 1.5 КоАП РФ, которое обязывает сотрудника ГИБДД представлять доказательства вины, а автолюбителя наоборот освобождает от представления таких доказательств.
Таким образом, представление доказательств – это право, а не обязанность водителя.
Чтобы автомобилист мог отменить протокол необходимо, чтобы его вызвали на рассмотрение дела (на разбор, в суд). Закон обязывает вызвать автолюбителя для участия в рассмотрении дела (статья 25.
1 часть 2 КоАП РФ). Однако рекомендуется всегда самому проявлять инициативу и получать повестку о дате рассмотрения дела.
«Перестраховавшийся» автолюбитель избежит проблем связанных с возможным неизвещением.
О том, как должно рассматриваться дело об административном правонарушении, подробно написано в главе 29 Кодекса РФ об административных правонарушениях. Особенно важной для автолюбителя является статья 29.7 КоАП РФ, где чётко прописан алгоритм действий сотрудника ГИБДД или судьи рассматривающих дело.
Ведь нарушение данного порядка, если оно повлекло нарушение прав автолюбителя, является основанием для отмены вынесенного постановления. Этот порядок установлен законом – не зря. Он позволяет объективно рассмотреть дело. Автолюбитель должен внимательно отнестись к допускаемым нарушениям.
Эти нарушения могут привести к тому, что будет незаконно установлена вина автолюбителя в нарушении, которого он не совершал. Каждый автолюбитель должен уметь оградить себя от нарушений.
Внимание! Автолюбитель может заявить ходатайство о ведении аудиозаписи рассмотрения дела (разбора или судебного заседания). Право на ведении аудиозаписи предусмотрено в части 3 статьи 24.3 КоАП РФ. В случае необходимости диктофонная запись будет одним из доказательств допущенных нарушений.
Важно! В соответствии со статьёй 24.3 КоАП дело об административном правонарушении рассматривается в открытом режиме. Любой человек может посетить открытый разбор дела ГИБДД или судебное заседание в суде. Если в ходе рассмотрения дела были допущены нарушения, то в дальнейшем слушатель сможет их подтвердить.
В ходе рассмотрения дела об административном правонарушении исследуются все доказательства имеющиеся в деле, а также производятся другие действия перечисленные в статье 29.7 КоАП РФ. Реализуя свои права, предоставленные в статье 25.
1 КоАП РФ, автолюбитель защищает свои интересы в ходе рассмотрения дела.
Он может давать объяснения, представлять доказательства, заявлять ходатайства, пользоваться юридической помощь, заявлять отводы, а также использовать другие свои права.
На основании имеющихся в деле доказательств, а также с обязательным учетом положений презумпции невиновности автомобилиста (ст. 1.
5 КоАП), выноситься постановление о прекращении производства по делу или постановление о привлечении автолюбителя к ответственности. Оправдательное постановление выноситься в случаях указанных в законе (например, при наличии оснований перечисленных в статье 24.
5 и других статьях КоАП РФ). Нужно помнить, что обвинительное постановление всегда можно обжаловать в суд или вышестоящий суд.
Таким образом, порядок обжалования незаконного протокола – это процесс защиты автолюбителем своих прав в ходе рассмотрения дела об административном правонарушении.
Законны ли штрафы в период самоизоляции?
Возникшая весьма некстати, эпидемия CoVID-19, как-то резко выкинула из голов наших граждан все размышления по поводу легитимности поправок в Конституцию РФ, возможность обнуления сроков правления Президента, иные проблемы, напитав наших граждан страхом гибели от неизвестной заразы и запустив инстинкт к запасению самого необходимого. Правительство тут же подсуетилось, введя режим самоизоляции, а на момент написания статьи, еще и продлив его, быстренько подготовило штрафы для нарушителей оного. Большая карательная машина, получив новые вводные, заработала еще активнее, шлепая штрафы всем, кто соизволил отовариваться в магазинах чуть дальше 100 метров от дома, и тем более, если сей асоциальный элемент соизволил появиться без маски в людном месте, цена за которые, впрочем, уже стала приближаться кое-где к 500 рублям за штуку. В этой статье, я хочу разъяснить как именно отвечать сотрудникам полиции или Росгвардии, которые остановили Вас на улице.
Если остановили в период введения режима самоизоляции
1. В соответствии с ч. 4 ст. 5 ФЗ «О Полиции» при обращении к гражданину сотрудник полиции обязан назвать свои должность, звание, фамилию, предъявить по требованию гражданина служебное удостоверение, после чего сообщить причину и цель обращения.
В случае применения к гражданину мер, ограничивающих его права и свободы, разъяснить ему причину и основания применения таких мер, а также возникающие в связи с этим права и обязанности гражданина.
2. Согласно ч. 3 ст. 55 и ч. 1 ст. 56 Конституции РФ, в условиях чрезвычайного положения (ЧП) для обеспечения безопасности граждан и защиты конституционного строя в соответствии с федеральным конституционным законом могут устанавливаться отдельные ограничения прав и свобод с указанием пределов и срока их действия.
Права и свободы человека и гражданина могут быть ограничены федеральным законом только в той мере, в какой это необходимо в целях защиты основ конституционного строя, нравственности, здоровья, прав и законных интересов других лиц, обеспечения обороны страны и безопасности государства.
Федеральным законом, а не распоряжением органа местного самоуправления субъекта РФ.
В РФ по настоящий момент не введен режим ЧП (ЧС) (и, судя по всему, введен и не будет). Юридического термина «самоизоляция» — нет. Это дело добровольное, рекомендательное, которое не может быть навязано гражданину.
Юридического термина «самоизоляция» — нет. Это дело добровольное, рекомендательное, которое не может быть навязано гражданину.
Карантин- это уже обязательная необходимость изолирования человека, представляющего опасность для окружающих.
На данный момент это касается только людей, которые прибыли из других стран или контактировали с инфицированным, а также всех людей, прибывших откуда-либо в аэропорты Москвы и других регионов страны.
Режим ЧС- это обстановка на определенной территории, сложившаяся в результате аварии, опасного природного явления, катастрофы, стихийного или иного бедствия, которые могут повлечь или повлекли за собой человеческие жертвы, ущерб здоровью людей или окружающей среде, значительные материальные потери и нарушение условий жизнедеятельности людей.
При таком режиме накладываются ограничение на права и свободы граждан, в том числе на передвижение населения и транспорта, может быть закрыт въезд на территорию. Если вводится режим ЧС, граждане имеют право на компенсацию ущерба, возникшего из-за этой ситуации.
Ч. 2 ст. 6.
3 КоАП гласит, что нарушение законодательства в области обеспечения санитарно-эпидемиологического благополучия населения, выразившееся в нарушении действующих санитарных правил и гигиенических нормативов, невыполнении санитарно-гигиенических и противоэпидемических мероприятий, совершенные в период режима чрезвычайной ситуации или при возникновении угрозы распространения заболевания, представляющего опасность для окружающих, либо в период осуществления на соответствующей территории ограничительных мероприятий (карантина), либо невыполнение в установленный срок выданного в указанные периоды законного предписания (постановления) или требования органа (должностного лица), осуществляющего федеральный государственный санитарно-эпидемиологический надзор, о проведении санитарно-противоэпидемических (профилактических) мероприятий влекут наложение административного штрафа на граждан в размере от пятнадцати тысяч до сорока тысяч рублей; на должностных лиц — от пятидесяти тысяч до ста пятидесяти тысяч рублей; на лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, — от пятидесяти тысяч до ста пятидесяти тысяч рублей или административное приостановление деятельности на срок до девяноста суток; на юридических лиц — от двухсот тысяч до пятисот тысяч рублей или административное приостановление деятельности на срок до девяноста суток.
Как мы видим, законодателем четко указан критерий наступления административной ответственности за подобное деяние — это введение режима чрезвычайной ситуации или карантина.
На территории РФ введен режим самоизоляции, который не предусмотрен законодателем ни как карантин, ни как режим ЧС, а значит, при его нарушении отсутствует состав административного правонарушения, поскольку это мера рекомендательного характера.
Что касается фразы: «…невыполнении санитарно-гигиенических и противоэпидемических мероприятий, совершенные при возникновении угрозы распространения заболевания, представляющего опасность для окружающих…», на которую, кстати, могут упирать сотрудники полиции, судья, выписывающая Вам штраф по 6.3 КоАП, то возвращаясь к выше написанному, надо указать блюстителям порядка, что согласно ч. 3 ст.
55 Конституции РФ, права и свободы человека и гражданина могут быть ограничены федеральным законом только в той мере, в какой это необходимо в целях защиты основ конституционного строя, нравственности, здоровья, прав и законных интересов других лиц, обеспечения обороны страны и безопасности государства. Федеральным законом, а не распоряжением органа местного самоуправления субъекта РФ.
На кого не распространяется режим самоизоляции?
- работников непрерывно действующих организаций в сфере энергетики, теплоснабжения, водоподготовки, водоотчистки и водоотведения;
- организаций, эксплуатирующих опасные производственные объекты и в отношении которых действует режим постоянного государственного контроля (надзора) в области промышленной безопасности;
- организаций, эксплуатирующих гидротехнические сооружения;
- организаций атомной промышленности;
- строительных организаций, приостановка деятельности которых создаст угрозу безопасности, здоровью и жизни людей;
- организаций, осуществляющих предоставление гостиничных услуг;
- организаций сельскохозяйственной отрасли, занятых на весенних полевых работах;
- медицинских и аптечных организаций, а также организаций социального обслуживания;
- организаций, обеспечивающих население продуктами питания и товарами первой необходимости;
- организаций, которые в целях обеспечения населения продуктами питания и товарами первой необходимости оказывают складские услуги, транспортно-логистические услуги, а также организаций торговли;
- организаций, выполняющих неотложные работы в условиях чрезвычайных обстоятельств… в том числе предприятий, выпускающих средства индивидуальной защиты, дезинфицирующие средства, лекарственные средства, медицинские изделия, теплотелевизионные регистраторы, бесконтактные термометры и установки обеззараживания воздуха, а также предприятий, выпускающих материалы, сырье и комплектующие изделия, необходимые для их производства;
- организаций, деятельность которых связана с защитой здоровья населения и предотвращением распространения новой коронавирусной инфекции и ряда других.
- организаций, работающих в сфере обращения с отходами производства и потребления;
- организаций, осуществляющих жилищно-коммунальное обслуживание населения;
- организаций системы нефтепродуктообеспечения;
- организаций, предоставляющих финансовые услуги в части неотложных функций;
- организаций, осуществляющих транспортное обслуживание населения;
- организаций, осуществляющих неотложные ремонтные и погрузочно-разгрузочные работы.
Также не подпадают под вынужденные каникулы работники социальных фондов — Пенсионного фонда, Фонда обязательного медицинского страхования и Фонда социального страхования, которые осуществляют обязательные выплаты. Режим нерабочих дней не распространяется и на государственных и муниципальных служащих по решению их руководителей.
Если Вы относитесь к подобным категориям работников, постарайтесь иметь при себе документы, подтверждающие факт работы в данных организациях.
Введение потребителя в заблуждение как довод для отказа в регистрации. Пути преодоления
Ключевые слова: интеллектуальная собственность, средства индивидуализации, исключительные права, товарный знак, регистрация товарного знака, регистрация логотипа, регистрация бренда, охраноспособность товарного знака, введение потребителя в заблуждение, отказ в регистрации товарного знака, основания для отказа в регистрации товарного знака
Товарный знак – это «обозначение, служащее для индивидуализации товаров юридических лиц или индивидуальных предпринимателей». Для обеспечения правовой охраны обозначения, которое вы планируете использовать в качестве товарного знака для индивидуализации производимых вами товаров или оказываемых услуг, необходимо его зарегистрировать в Роспатенте.
Однако, для успешной регистрации товарный знак должен соответствовать установленным российским законодательством критериям охраноспособности.
Так, например, в соответствии с пунктом 3 статьи 1483 Гражданского кодекса Российской Федерации, «Не допускается государственная регистрация в качестве товарных знаков обозначений, представляющих собой или содержащих элементы: 1) являющиеся ложными или способными ввести в заблуждение потребителя относительно товара либо его изготовителя…».
То есть если поданное на регистрацию в качестве товарного знака обозначение, в целом, либо один из его элементов будет в ходе экспертизы признано ложным или вводящим потребителя в заблуждение, в регистрации знака будет отказано.
При этом, необходимо помнить, что вопрос о том, является ли обозначение ложным или способным ввести в заблуждение, решается в отношении только тех товаров или услуг, которые содержатся в перечне заявки. Это принципиально важно, поскольку в отношении части товаров обозначение может быть признано, например, ложным, для другой части – описательным, а для некоторых – фантазийным.
В соответствии с Правилами Роспатента (утвержденными Приказом Министерства экономического развития РФ от 20 июля 2015 № 482), «При рассмотрении вопроса о ложности или способности обозначения ввести потребителя в заблуждение относительно товара или его изготовителя учитывается, что к таким обозначениям относятся, в частности, обозначения, порождающие в сознании потребителя представление об определенном качестве товара, его изготовителе или месте происхождения, которое не соответствует действительности».
Необходимо различать «ложность» и «способность вводить в заблуждение». В соответствии с Рекомендациями Роспатента по отдельным вопросам экспертизы заявленных обозначений, утвержденными Приказом Роспатента от 23.03.2001 г.
№ 39, «ложность» обозначений должна быть очевидной: «элементы обозначений, прямо указывающие на вид товара /или его характеристики и/или содержащие сведения об изготовителе, не соответствующие действительности, называют ложными».
На практике, достаточно просто определить, является ли знак ложным. Так, ложной будет этикетка с надписью «Хлеб» на пакете молока или «Минеральная вода» на бутылке вина, соответственно, ложными будут признаны и данные заявленные на регистрацию обозначения, когда в перечне заявок будет в первом случае молочная продукция, а во втором – алкогольные напитки.
Как ложные, не подлежат также регистрации знаки, содержащие вымышленные дату основания фирмы или имя ее основателя, ложные сведения о качествах и свойствах товара, месте его происхождения, полученных сертификатах, дипломах и наградах и т.п.
В качестве показательных примеров ложных или способных ввести в заблуждение обозначений можно привести обозначения, в которых имеется какое-либо географическое наименование без достаточных на то оснований.
Например, в обозначении содержится название государства, субъекта федерации, города или поселка, с которым производитель товаров и услуг ни формально, ни фактически не связан, там не зарегистрирован, не осуществляет там деятельность.
Следовательно, покупатель может быть введен в заблуждение, поскольку будет ассоциировать такие товары с конкретный географическом объектом, хотя такой связи на самом деле нет.
Также покупатель может подумать, что товар обладает, например, повышенным качеством, связанным с таким ложным «происхождением». Например, надпись «Гжель» на дешевых подделках из Китая является очевидно ложной.
Определение того, является ли обозначение «вводящим в заблуждение» может быть гораздо сложнее. В соответствии с указанными выше Рекомендациями, «Способность элементов ввести в заблуждение не вполне очевидна. Она имеет вероятностный характер».
Например, «Элементы обозначений, указывающие на вид товара и/или его характеристики и/или содержащие сведения об изготовителе через ассоциации, которые они вызывают у потребителя, относят к способным ввести в заблуждение».
Пример: изображение коровы на пачке маргарина вводит потребителя в заблуждение. Главная особенность маргарина – это то, что он не относится к молочным продуктам, по общему правилу, не содержит коровьего молока, хотя производителями этот товар рекламируется, как заменитель сливочного масла.
Интересно дело, рассмотренное Судом по интеллектуальным правам (Решение Суда по интеллектуальным правам от 16 октября 2014 г. по делу N СИП-610/2014).
Оно касалось обозначения, заявленного на регистрацию, в котором «…визуально доминирует изобразительный элемент, представляющий собой схематическое изображение широко известного здания «Детского мира», расположенного по адресу Москва, Театральный пр-д, д. 5, стр. 1.
В сочетании со словесными элементами «Центральный детский магазин на Лубянке» заявленное обозначение вызывает однозначные ассоциации с магазином «Детский мир», который представляет собой крупнейшую в России сеть магазинов товаров для детей и к которому заявитель не имеет никакого отношения.
» При данных обстоятельствах Роспатент пришел к выводу о том, что регистрация на имя заявителя оспариваемого обозначения в качестве товарного знака будет противоречить требованиям пункта 3 статьи 1483 ГК РФ.
Помимо исследования того, насколько заявленное обозначение соответствует виду товара или его характеристикам, а также сведениям об изготовителе, в процессе экспертизы заявки на товарный знак (знак обслуживания), экспертиза обращается к информации, содержащейся в глобальной сети Интернет, с целью выявления наличия заявленного обозначения и оценки его использования для маркировки товаров/услуг, идентичных заявленным товарам/услугам. Если в ходе экспертизы будет выявлено, что, например, на территории Российской Федерации реализуется и предлагается к продаже продукция, для индивидуализации которой используется заявленное обозначение, данная информация может послужить основанием для отказа в регистрации по введению потребителей в заблуждение относительно производителя товаров по основаниям п. 3 ст. 1483 ГК РФ. Преодолеть этот довод можно путем представления документов, подтверждающих связь между производителем и заявителем, причем желательно, чтобы это были юридически обязательные договоры с подтверждением исполнения (счетами, актами выполненных работ и др.). Естественно, если Вы являетесь производителем/дистрибьютером таких товаров на территории России, указанная информация не должна препятствовать регистрации Вашего товарного знака.
Далее, обозначения, выполненные в латинице и заявленные на имя российского лица, могут быть отнесены экспертизой к знакам, способным ввести потребителя в заблуждение относительно лица, производящего товары или оказывающего услуги.
Так, потребитель может подумать, что маркированные таким знаком товары имеют иностранное происхождение, ввезены из-за рубежа, отличаются по качеству от российских.
А российские производители, которые выдают себя за иностранные компании, получают неоправданные конкурентные преимущества, вызывая у потребителя ощущение стойкой связи маркированного товара с определенной страной.
Особенно это касается обозначений, правовая охрана которых испрашивается в отношении таких товаров, как косметика, парфюмерия, одежда, аксессуары, иногда – продуктов, особенно напитков.
Доводы экспертизы можно пытаться преодолеть, если предоставить документы, подтверждающие именно иностранное происхождение товаров или их комплектующих.
Например, в том, что касается одежды, необходимо продемонстрировать, что ткани закупаются за рубежом либо модели производимой одежды разработаны иностранными дизайнерами по заказу российской компании-заявителя.
Если речь идет о косметике или парфюмерии, можно продемонстрировать иностранное происхождение исходных ингредиентов – масел, спирта, отдушек и т.п.
При этом, если на момент подачи заявки знак уже активно используется для маркировки продукции, можно представить в Роспатент соответствующие документы, подтверждающие использование, в том числе касающиеся территории и объемов реализации продукции, затрат на маркетинговые и рекламные мероприятия и др. Если экспертиза сочтет, что представленные документы подтверждают известность продукции заявителя среди российских потребителей, может быть признано, что заявленное обозначение не вводит потребителя в заблуждение, и знак будет зарегистрирован.
В любом случае, необходимо помнить, что вопрос принятия или же непринятия доводов в защиту обозначения остается исключительно в компетенции экспертизы.
Предлагаются также иные варианты решения данной проблемы, например, подача или уступка заявки на иностранное лицо. «Радикальной мерой» является обжалование решения Роспатента об отказе в регистрации товарного знака, выполненного в латинице, и этот способ достаточно действенен, хотя и сложен.
Указанные положения о введении потребителя в заблуждение в результате регистрации обозначений, выполненных в латинице, как правило, не применяются по отношению к услугам, которые оказываются «на месте», на территории Российской Федерации. Потребитель вряд ли будет ожидать оказания «на месте» услуг «иностранного происхождения», не выезжая из страны.
Необходимо обратить внимание, что помимо исследования «ложности» или «способности ввести потребителя в заблуждение», необходимо учитывать такое понятие, как «правдоподобность».
То или иное обозначение может быть заведомо ложным, но восприниматься как фантазийное.
Например, Рекомендации Роспатента содержат пример подачи заявки на регистрацию знака «НЕКТАР ЖИЗНИ» для минеральной воды: хотя «нектар» это также вид напитка, заявляемое обозначение метафорично, фантазийно и вряд ли будет вводить потребителя в заблуждение.
Подводя итог, отметим, что способность обозначения вводить потребителя в заблуждение — одно из самых неоднозначных и дискуссионных оснований для отказа в регистрации товарного знака.
В процессе экспертизы большое значение будет иметь субъективное мнение конкретного эксперта.
Однако, риски отказа в регистрации знака на основании его ложности или способности ввести в заблуждение можно значительно спрогнозировать и снизить, исследовав рекомендации Роспатента и складывающуюся судебную практику.
Обман и заблуждение: новая редакция статей 178 и 179 ГК РФ
Статьи 178 и 179 Гражданского кодекса РФ посвящены сделкам, совершенным под влиянием заблуждения, а также сделкам, совершенным под влиянием обмана, насилия, угрозы, злонамеренного соглашения представителя одной стороны с другой стороной или стечения тяжелых обстоятельств. К таким доводам граждане прибегают достаточно часто. (Кстати, о другом популярном основании для оспаривании сделок — о статье 177 ГК РФ — я писал здесь).
Я, адвокат Владимир Чикин, расскажу о перспективах вашего дела, подготовлю документы и представлю ваши интересы в суде. Пишите на advice@vvcl.ru или звоните по телефону + 7 499 390 76 96.
Статья 178: признаки сделки, совершенной под влиянием заблуждения
Заблуждение должно быть настолько существенным, что заблуждавшаяся сторона, разумно и объективно оценивая ситуацию, не совершила бы сделку, если бы знала о действительном положении дел. В статье 178 раскрываются частные случаи, когда заблуждение предполагается достаточно существенным (перечень открытый):
- если сторона допустила очевидные оговорку, описку, опечатку и т.п.;
- если сторона заблуждается в отношении предмета сделки, в частности таких его качеств, которые в обороте рассматриваются как существенные;
- если сторона заблуждается в отношении природы сделки;
- если сторона заблуждается в отношении лица, с которым она вступает в сделку, или лица, связанного со сделкой;
- если сторона заблуждается в отношении обстоятельства, которое она упоминает в своем волеизъявлении или из наличия которого она с очевидностью для другой стороны исходит, совершая сделку.
Обращаю внимание: заблуждение относительно мотивов сделки не имеет существенного значения.
Последствия признания сделки недействительной по статье 178
- Для определения последствий недействительности сделки применяются правила, предусмотренные статьей 167 ГК РФ.
- Если истец докажет, что заблуждение возникло вследствие обстоятельств, за которые отвечает другая сторона, последняя должна будет возместить не только реальный ущерб, но и упущенную выгоду.
- Если истец не докажет, что другая сторона знала или должна была знать о наличии заблуждения, в том числе если истец не докажет, что заблуждение возникло вследствие зависящих от другой стороны обстоятельств, он будет обязан возместить причиненный реальный ущерб.
- Таким образом, перенос обязанности по возмещению ущерба обусловлен не наличием / отсутствием виновных действий (бездействия) стороны по введению в заблуждение, а наличием / отсутствием возможности у данной стороны знать об обстоятельствах, вводящих контрагента в заблуждение, и влиять на них.
Важно учитывать, что сделка не может быть признана недействительной по основанию заблуждения, если другая сторона выразит согласие на сохранение силы сделки на тех условиях, из представления о которых исходила сторона, действовавшая под влиянием заблуждения.
В таком случае суд, отказывая в признании сделки недействительной, указывает в своем решении эти условия сделки. Что ж, это вполне логично.
Предмет регулирования по статье 179
Эта статья дает возможность оспорить сделки, совершенные под влиянием обмана, насилия, угрозы или стечения тяжелых обстоятельств.
Сделка, совершенная под влиянием обмана потерпевшего третьим лицом, может быть признана недействительной по иску потерпевшего при условии, что другая сторона либо лицо, к которому обращена односторонняя сделка, знали или должны были знать об обмане. Считается, в частности, что сторона знала об обмане, если виновное в обмане третье лицо являлось ее представителем или работником либо содействовало ей в совершении сделки.
Кроме того, указывается, что обманом считается также намеренное умолчание об обстоятельствах, о которых лицо должно было сообщить при той добросовестности, какая от него требовалась по условиям оборота. На мой взгляд, в этой части статья 179 пересекается со статьей 178: в результате такого обмана, вероятно, должно возникать то самое существенное заблуждение.
Вопрос о том, можно ли по статье 179 признать недействительным завещание, суды чаще всего отвечают отрицательно. Доказать наличие обмана или угрозы в отношении наследодателя, как правило, оказывается проблематичным.
Последствия признания сделки недействительной по статье 179
Если сделка признана недействительной по любому из оснований, указанных в статье 179, применяются общие последствия недействительности сделки, установленные статьей 167.
Кроме того, потерпевший может претендовать на компенсацию с другой стороны не только реального ущерба, но и упущенной выгоды.
Стоит заметить, что признавать сделку, заключенную под влиянием обмана, недействительной, оказывается не всегда выгодным. Достаточно лишь наказать контрагента взысканием убытков или неустойки. Для этого нужно применить механизм заверения об обстоятельствах.
Оспаривание недействительных сделок составляет значительную часть моей адвокатской практики. Обращайтесь, если у вас возник соответствующий спор.
Реклама, вводящая в заблуждение
Отечественный рекламный закон признает ненадлежащей рекламой рекламу, которая является недобросовестной и недостоверной. Недобросовестной рекламой является реклама, которая фактически является актом недобросовестной конкуренции, а недостоверной рекламой является реклама, которая содержит в себе любые недостоверные сведения, относящиеся к объекту рекламы и/или рекламодателю.
Между тем, анализ рекламного закона позволяет сделать вывод о наличии еще одного вида ненадлежащей рекламы – рекламы, водящей потребителей в заблуждение.
К такой рекламе относится реклама, в которой отсутствует часть существенной информации (ч. 7 ст. 5 Закона о рекламе), а также реклама с использованием иностранных слов (п. 1 ч. 5 ст. 5 Закона о рекламе). Прежде чем анализировать каждый из этих составов, необходимо определиться с понятием «заблуждение».
Под заблуждением следует понимать — неадекватное отражение действительности, формирование ложного представления, обусловленные в каждый данный момент ограниченностью общественно-исторической практики и знания, а также абсолютизацией наличных взглядов, приемов, подходов. С гносеологической точки зрения понятие заблуждение фиксирует состояние знания, качественно отличное как от истины, так и от лжи.
Соответственно, под рекламой, вводящей в заблуждение, следует понимать рекламу, которое создает у потребителя искаженное представление об объекте рекламы.
Рекламу, вводящую в заблуждение, следует отличать от недостоверной рекламы.
Так недостоверная реклама обязательно должна содержать в себе недостоверные сведения, в то время как реклама, вводящая в заблуждение, как правило, не содержит в себе недостоверной информации, она лишь умалчивает часть информации, которая не позволяет потребителю сформировать правильное представление об объекте рекламы.
Главным инструментом введения в заблуждение, как правило, является распространение неточной информации вследствие сокрытия части существенной информации. Вводящая в заблуждение реклама сообщает не «объективно неправильные (неверные) сведения», а субъективно неправильные, т.е. те, которые способны ввести в заблуждение.
Это означает, что при оценке рекламы на предмет введения в заблуждение учитывается субъективное восприятие сообщенных ею сведений. Определяющим в этом случае является не то, что имел в виду рекламодатель, и не то, насколько сообщенные сведения соответствуют истине, а лишь их восприятие потребителями.
При этом, важно понимать, что потребитель может находиться в состоянии заблуждения не только в результате действий рекламодателя, но и в следствие личных особенностей, например, вследствие не хватки необходимых знаний для правильного восприятия информации.
Ситуация, когда потребитель вводится в заблуждение рекламой в результате действий рекламодателя описана в ч. 7 ст. 5 Закона о рекламе, согласно которой не допускается реклама, в которой отсутствует часть существенной информации о рекламируемом товаре, об условиях его приобретения или использования, если при этом искажается смысл информации и вводятся в заблуждение потребители рекламы.
- Рекламный закон не раскрывает понятие «существенной информации», но анализ судебной практики приводит к следующим выводам:
- — рекламный закон не требует указания всей существенной информации, но обязывает формировать у ее потребителя правильное (достоверное) представление о соответствующем товаре (работе, услуге)[1];
- — существенной является не только информация, привлекательная для потребителя, но и информация, способная обмануть ожидания, сформированные у потребителей такой рекламой[2].
- — реклама должна содержать не все сведения о конкретном рекламном продукте, а лишь его существенные составляющие, поименованные в законодательных актах, краткость содержания рекламы допустима, но при условии, что реклама не создает иллюзий о рекламируемом товаре (услуге) и порядке его приобретения (пользования) в целях привлечения интереса потребителей[3].
Таким образом, под «существенной информацией» следует понимать ту информацию, которую формирует и потребителя правильное представление об объекте рекламы. При этом потребитель при выборе товара посредством восприятия рекламы делает свой выбор, исходя из самой понятной и самой в его понимании необходимой информации.
Факт введения потребителя в заблуждение может быть установлен только тогда, когда потребитель, обратившись к рекламодателю не получит то на, что он рассчитывал, отзываясь на рекламное предложение.
Так компания-провайдер в рекламе услуг по безлимитному доступу в Интернет предлагала в срок до 31 декабря подключиться к сети Интернет на условиях оплаты в размере 167 рублей в месяц. Указанная абонентская плата была установлена приказами компании в рамках специальной акции (в специальном тарифном плане) в целях увеличения продаж услуг компании.
По условиям акции в период с 3 сентября по 31 декабря клиентам, подключающимся к Интернету, предоставлялась возможность заключения договоров по специальному тарифному плану с абонентской платой 167 рублей в месяц.
По истечении трех месяцев с момента подключения на специальный тарифный план абонент в случае, если он не перешел на один из действующих тарифных планов, автоматически переводится на тарифный план с минимальной стоимостью.
Согласно прейскуранту компании, услугу передачи данных в сети Интернет образует ряд тарифных планов с неограниченным объемом трафика и ежемесячными платежами от 297 до 1057 рублей в зависимости от скорости передачи данных.
Таким образом, плата за услуги безлимитного доступа в Интернет по истечении трех месяцев с момента подключения абонента на условиях специального тарифного плана увеличивается, и ее минимальный размер составляет 297 рублей.
В рекламе указывается размер абонентской платы — 167 рублей, однако не сообщается условие об ее изменении по истечении трех месяцев. Вместе с тем такая информация является частью существенной информации о стоимости услуги, и ее отсутствие искажает смысл рекламы и вводит потребителей в заблуждение относительно действительного размера затрат, которые понесет абонент.
Обязанность доказывать факт введения потребителя заблуждение еще один существенный признак отличающий, комментируемую рекламу от недостоверной рекламы, для признания которой ненадлежащей достаточно установить факт наличие в рекламе недостоверных сведений (п. 6 Постановления Пленума ВАС РФ № 58), при этом не обязательно исходить из восприятия распространяемых сведений всеми лицами, к которым обращена реклама, и, следовательно, выяснять его.
Вместе с тем восприятие одного конкретного потребителя также не всегда может быть положено в основу квалификации рекламы как вводящей в заблуждение. Достаточная значимость выборки должна дифференцироваться в зависимости от конкретной ситуации с учетом интересов участников рынка и нормального положения вещей.
При этом, антимонопольные органы в большинстве случаев исходят из того, что используемые в рекламной информации фразы трактуются рядовым потребителем рекламы буквально.
Потребитель, не имеет обязанности проведения анализа рекламы, проверки достоверности и достаточности заявленных в ней сведений. Данный подход поддерживается в том, числе судами, так ВАС РФ в п.
28 Постановления ВАС РФ № 58 ВАС РФ указал, что оценка рекламы осуществляется с позиции обычного потребителя, не обладающего специальными знаниями.
То есть суды и антимонопольные органы при размещении рекламы защищают «доверчивого потребителя» (подробнее о стандартах потребителя речь пойдет ниже).
Необходимо отметить, что на сегодняшний день данная норма стала универсальной для антимонопольных органов, и практически каждое нарушение рекламного закона для дополнительной уверенности в сохранении в силе вынесенного квалифицируется как нарушение ч. 7 ст. 5 Закона о рекламе.
Однако, не всегда такая квалификация, без исследования вопроса о введении потребителя в заблуждение может быть поддержана судом. Так в вагоне поезда Новосибирского метрополитена размещалась информация следующего содержания: «Марсель _ дом на набережной _ ЗАО «Береговое».
ИПОТЕКА 11,95 _ Застройщик жилого комплекса «Марсель». Проектная декларация на сайте: www.дом-марсель.рф Ипотека предоставляется Сбербанк России. Генеральная лицензия на осуществление банковских операций от 8 августа 2012 г. Регистрационный номер — 1481. _ 319-87-87_ www.
дом-марсель.рф».
По результатам рассмотрения этого дела антимонопольным органом вынесено решение от 04.12.2015 N 103/15, которое оспаривается заявителем в части признания его нарушившим ч. 1 ст. 28 Закона о рекламе.
Отказывая в удовлетворении требования общества о признании недействительным решения в указанной части, суды первой и апелляционной сделали вывод о наличии в действиях ООО «СибНеон» нарушения ч. 1 ст.
28 Закона о рекламе.
При этом суды исходили из того, что фирменное наименование является средством индивидуализации юридического лица, поэтому указание в рекламе только части наименования финансовой организации без указания на организационно-правовую форму не может быть признано предоставлением потребителям надлежащей информации о лице, оказывающем финансовые услуги.
Суд кассационной инстанции отменил данные решения, указав, что согласно ч. 7 ст. 5 Закона о рекламе не допускается реклама, в которой отсутствует часть существенной информации о рекламируемом товаре, об условиях его приобретения или использования, если при этом искажается смысл информации и вводятся в заблуждение потребители рекламы.
В данном случае наименование кредитной организации — Сбербанка России, который является крупнейшей и широко известной кредитной организацией России, отражено в спорной рекламе в общеупотребительном, понятном для обычного потребителя виде.
Таким образом, отсутствие в спорной рекламе указания на организационно-правовую форму этого кредитного учреждения не искажает смысл информации и не влечет введение потребителей в заблуждение, поскольку информация о предоставлении указанной организацией ипотечного кредита является достоверной и понятной для потребителя[4].
Самыми яркими прецедентами нарушения ч. 7 ст. 5 Закона о рекламе является реклама финансовых услуг, в которых рекламодатели намеренно умалчивают об условиях предоставления соответствующих финансовых услуг. Рассмотрим довольно типовой пример, по которому будет ясна общая концепция данных нарушений.
Так в ходе осуществления государственной функции по надзору в сфере рекламы сотрудниками Красноярского УФАС России выявлено распространение на полосе Б32 газеты «Сегодняшняя газета — Красноярск-26» N 25 (1107) от 30.06.2016 информации следующего содержания: «…КПК «С»… Принимаем сбережения до 20.6% годовых!… пр-т Курчатова, 3/1 ТК «Созвездие» …» (далее — Реклама).
В рассматриваемой Рекламе сообщены не все условия, влияющие на сумму доходов, которые получат воспользовавшиеся услугами лица, а именно максимальная процентная ставка — 20,6, в то время как иные условия не указаны. Иные условия, влияющие на сумму доходов, которые получат воспользовавшиеся услугами лица, являются существенной информацией, отсутствие которой может ввести в заблуждение потенциальных потребителей Рекламы.
В силу ч. 7 ст. 5 Закона о рекламе не допускается реклама, в которой отсутствует часть существенной информации о рекламируемом товаре, об условиях его приобретения или использования, если при этом искажается смысл информации и вводятся в заблуждение потребители рекламы.
Таким образом, рассматриваемая Реклама содержит признаки нарушения требований ч. 7 ст. 5 Закона о рекламе[5].
Также любопытно, что суды и антимонопольные органы в целях борьбы с таким приемом как «мелкий шрифт в рекламе» решили воспользоваться именно положениями ч. 7 ст. 5 Закона о рекламе.
Так в п. 28 Постановления Пленума № 58 ВАС РФ указал, что рекламодатель вправе выбрать форму, способ и средства рекламирования своего товара. Однако при этом он должен соблюдать обязательные требования, предъявляемые Законом о рекламе к рекламе, в частности о включении в рекламу предупреждающих надписей, обязательных сведений или условий оказания услуг.
Поэтому если информация изображена таким образом, что она не воспринимается или плохо воспринимается потребителем (шрифт (кегль), цветовая гамма и тому подобное), и это обстоятельство приводит к искажению ее смысла и вводит в заблуждение потребителей рекламы, то данная информация считается отсутствующей, а соответствующая реклама ненадлежащей в силу того, что она не содержит части существенной информации о рекламируемом товаре, условиях его приобретения или использования ч. 7 ст. 5 Закона о рекламе).
Говоря о введение потребителя в заблуждение рекламой в следствие недостатка у него специальных знаний, следует прокомментировать положения п. 1 ч. 5 ст. 5 Закона о рекламе, согласно которой в рекламе использование иностранных слов и выражений, которые могут привести к искажению смысла информации.
То есть данная норма исходит из того, что в рекламе допускается использование иностранных слов, но их использование не должно вводить потребителя в заблуждение, то есть необходимо отличать ситуацию, когда потребитель в следствие отсутствия знаний иностранного языка вообще не может воспринять рекламное сообщение, от ситуации, когда потребитель, обладая пусть даже минимальным уровнем знаний, воспринимает рекламное сообщение и оно его вводит в заблуждение.
Вывод о том, что для квалификации рекламы ненадлежащей по п. 1 ч. 5 ст. 5 Закона о рекламе необходимо установить факт введения потребителя в заблуждение, так в Постановлении 1ААС 23.01.
2012 по данному делу, указано, что при принятии решения суд основывался на том, что использование терминов на иностранном языке «FAST MONEY» (так рекламодатель назвал свою финансовую услугу – выдачу микрозайма) в отсутствие текста на русском языке искажало смысл информации для владеющих иностранным языком потребителей рекламы.
В то время как потребитель должен осознанно воспринимать и анализировать информацию, которая сообщается рекламой, то есть налицо нарушение п. 1 ч. 5 ст. 5 Закона о рекламе.
Апелляционный суд с данным выводом не может согласиться, поскольку Закон о рекламе напрямую не запрещает использование иностранных слов в рекламе. Ограничение касается таких ситуаций, в которых нерусские слова и выражения меняют восприятие смысла и могут ввести в заблуждение.
Административным органом не представлено доказательств (результаты опросов, экспертное исследование и т.п.) того, что использованные в распространенной кооперативом рекламе иностранные слова привели к искажению смысла информации. Тем самым вывод антимонопольного органа и арбитражного суда первой инстанции признан неверным.
В другом деле № А48-574/2016 Орловский арбитраж так же пришел к выводу, что поскольку иностранные слова, использованные в рекламе, не привели к искажению информации, то, соответственно, нет никакого нарушения. Данный вывод суд сделал на основании результатов опроса, проведенного одним из Орловских вузов.
Таким образом, можно сформулировать следующие выводы:
— реклама, вводящая в заблуждение, является, представляет собой вид ненадлежащей рекламы, которая представляет собой рекламу, содержащей себе не полные или неточные сведения, в результате сообщения которых у потребителя формируется искаженное представление об объекте рекламы. При этом, квалифицируя рекламу, в качестве вводящей в заблуждение антимонопольный орган должен доказать факт введения потребителей в заблуждение.
Реклама не может быть признана вводящей в заблуждение, если в ней отсутствовала часть существенной информации, но потребитель все же получил, то на что рассчитывал при отклике на рекламное сообщение.
*Если у Вас возникнет вопрос по данной статье или смежным вопросам правового регулирования рекламы, то Вы можете написать мне на grigorev.dm@icloud.com .
Больше полезных, практических материалов по рекламному закону в моей книге «Законы рекламы. Право для маркетинга».
[1] Постановление ФАС Западно-Сибирского округа по делу № А45-21092/2010;
[2] Письмо ФАС России от 13.08.2010 N АК/26483;