Что значит форс-мажор в договоре — понятие

ЗА БУКВОЙ ЗАКОНА

Левицкая Е. В., практикующий бухгалтер

Наверное, в каждом договоре присутствует объемный раздел, посвященный обстоятельствам непреодолимой силы. Включение в договор условий о форс-мажоре является своеобразной традицией, так как большинство хозяйствующих субъектов считают, что указанные обстоятельства пройдут стороной.

 На практике при определенных ситуациях партнеры активно ссылаются на наличие обстоятельств непреодолимой силы. Как правило, это происходит в случае отсутствия у контрагента возможности исполнить обязательства, предусмотренные договором.

Перечень обстоятельств форс-мажора, данный в различных нормативных актах российского законодательства, является открытым. В них практически не содержится четких определений и конкретных рекомендаций по отнесению тех или иных обстоятельств к форс-мажору, отмечена только лишь их чрезвычайность и непредотвратимость.

ПОЛЕЗНО ЗНАТЬ

Термин «форс-мажор» пришел из французского языка и в переводе означает «высшая сила». Необходимость появления данного понятия обусловлена невозможностью предвидеть наступление ряда не зависящих от воли сторон событий и, соответственно, невозможностью прописать их все в условиях договора.

Обстоятельства, которые не признаются форс-мажором

В связи с отсутствием исчерпывающего перечня обстоятельств, относимых к форс-мажору, между экономическими субъектами предпринимательской деятельности и уполномоченными органами нередко возникают споры в вопросах отнесения тех или иных явлений к непреодолимым.

Обстоятельства непреодолимой силы принято подразделять на природные явления и стихийные бедствия, а также иные явления, носящие, как правило, социально-политический характер и находящиеся вне воли сторон.

К стихийным бедствиям принято относить следующие непреодолимые обстоятельства: цунами, землетрясения, пожары, ураганы, штормы, снежные заносы, сходы лавин, наводнения и другие форс-мажоры, носящие природный характер. Кроме того, согласно п. 1 ст.

166 Кодекса торгового мореплавания РФ в числе природных явлений, признаваемых обстоятельствами непреодолимой силы, рассматривается ряд непредвиденных и непреодолимых событий на море и в других судоходных водах.

СобытиеФорс-мажор ли это?

Стихийные бедствия	Да (п. 1 ст. 111 НК РФ)
Природные явления	Да, если они являются чрезвычайными, непреодолимыми. Решение принимается судом с рассмотрением конкретной ситуации
Военные действия	Да, если они не носят затяжной характер, т. е. являются непредвиденными (вышеназванное Положение ТПП)
Акты власти	Да, если таковые являются непредвиденными и со вступлением их в силу становится невозможным исполнение обязательств
Забастовки	В исключительных случаях, решение принимается судом с рассмотрением конкретной ситуации
Финансовый кризис (глобальный и локальный)	Нет. Вне зависимости от масштабов кризиса
Отсутствие необходимых товаров и денежных средств	Нет (п. 3 ст. 401 ГК РФ)

 Большая часть споров возникает вокруг форс-мажоров, относимых к иным, не природным явлениям. Сюда входят такие социальные явления, как военные действия, забастовки, блокады, эпидемии, а также вступление в силу нормативно-правовых актов, в результате которых становится невозможным выполнение сторонами условий договора ввиду изданных законодательных ограничений.

ПОЛЕЗНО ЗНАТЬ

Обстоятельство является непреодолимым, если лицо не могло устранить его воздействие обычными для хозяйственного оборота способами и средствами.

Однако если стихийные бедствия возможно однозначно отнести к событиям непреодолимой силы, социально-политические явления зачастую носят двойственный характер. Так, военные действия признаются форс-мажором только в случае выполнения условия их непредвиденности.

К примеру, наступление войны после подписания сторонами договора признается обстоятельством непреодолимой силы и снимает ответственность с лиц, не выполнивших в установленные сроки условий сделки.

Если же в стране объявлено военное положение за некоторое время до подписания договора, проводимые военные действия не могут быть расценены как непредвиденные, таким образом, условия для признания наступления форс-мажорных обстоятельств отсутствуют.

Теракты, так же как и военные действия, могут быть признаны событиями непреодолимой силы (постановление ФАС Московского округа от 07.10.2005 № КГ-А40/9711-05).

ВАЖНО В РАБОТЕ

Не являются стихийными бедствиями обычные для определенной местности явления (например, сезонные паводки).

Коронавирус как форс-мажор: что делать, если ваша компания не может исполнять договорные обязательства?

Что такое форс-мажор и как заявить о нем контрагенту?
Понятие форс-мажора, или обстоятельств непреодолимой силы, регулируется статьями 401, 416, 417 и 451 Гражданского кодекса РФ. К ним чаще всего приравниваются события, последствий которых невозможно избежать, и которые объективно препятствуют исполнению контрактных обязательств.

В частности, к ним относят стихийные бедствия, социально-значимые события (забастовки, военные конфликты, митинги) и законы, запрещающие ведение определенной деятельности.

Перечень обстоятельств непреодолимой силы не носит исчерпывающий характер.

Стороны могут внести в договор собственную формулировку форс-мажора, и это существенно облегчит его толкование на случай разбирательства в суде.

В ситуации глобальной пандемии и принятия ряда государственных актов, предполагающих ограничение деятельности многих субъектов бизнеса, есть все факторы для квалификации распространения коронавируса как форс-мажора.

Однако законодательство исходит из того, что суд должен рассматривать влияние обстоятельств непреодолимой силы на каждое обязательство индивидуально.

Контрагенты, которые намерены прибегнуть к применению форс-мажора, должны обосновать, что указанные обстоятельства действительно носили непреодолимый характер и именно они явились причиной невозможности исполнения.

Предпринимателям важно понимать, что форс-мажор в контрактных обязательствах не наступает автоматически. Сторона, которая собирается прекратить исполнение обязательства вследствие наступления обстоятельств непреодолимой силы, должна заявить об этом контрагенту, составив юридически грамотное письмо.

При этом признание события форс-мажором само по себе не влечет прекращение обязательства, если после отпадения обстоятельств непреодолимой силы исполнение может быть продолжено и кредитор будет все еще в этом заинтересован (ст. 417 ГК РФ, п.

9 Постановления пленума Верховного суда РФ от 24 марта 2016 года №7).
В данном случае сторона, не исполнившая обязательство, освобождается от ответственности и уплаты неустойки.

Урегулировать вопрос иным образом можно по соглашению сторон или через суд.

• Что это значит на практике и какие ситуации можно отнести к форс-мажору сегодня?
  К самым частыми вопросам собственников бизнеса в текущем контексте относятся:
• Можно ли ссылаться на форс-мажор и расторгать договоры при падении выручки и потока клиентов в связи с распространением коронавируса?
• Как применять ссылку на обстоятельства непреодолимой силы по иным контрактным обязательствам?
• Можно ли расторгнуть договор аренды или попросить арендные каникулы, сославшись на форс-мажор?
• Рассмотрим конкретные примеры. Допустим, вы не можете обеспечить исполнение договора, вследствие обстоятельств, на которые не можете влиять:
• из-за карантинных мер закрыты границы государства, и вы физически не можете импортировать или экспортировать товар;

ваше предприятие закрыто Роспотребнадзором (фитнес-центры, бассейны, игровые площадки и пр.);

вам приходится отменить массовое мероприятие вследствие запрета госоргана;

в соответствии с государственным актом все предприятия вашего типа должны прекратить работу на определенный период: например, торговые и развлекательные центры, рестораны, магазины, салоны красоты и иные субъекты, предполагающие личное присутствие клиента, закрывающиеся во исполнение указа мэра Москвы на период с 28 марта по 5 апреля.

Такие обстоятельства могут признаваться форс-мажором в соответствии со ст. 401 ГК РФ. Подобное толкование поддерживает и Торгово-промышленная палата РФ (Разъяснения по применению форс-мажора в связи с пандемией коронавируса от 26 марта 2020 года).

1. Что в текущем толковании не относится к форс-мажору:
2. падение выручки вследствие низкой посещаемости объектов;
3. переход сотрудников на удаленный формат работы;
4. отсутствие денежных средств для оплаты кредита;
5. убытки, связанные с падением курса рубля.

Подобные ситуации считаются предпринимательскими рисками и не влекут автоматического прекращения обязательств. В данном контексте предпринимателям необходимо ссылаться не столько на форс-мажор, сколько на существенное изменение обстоятельств в соответствии со ст. 451 ГК РФ и инициировать переговоры с контрагентом.

По итогам переговоров условия сделки подлежат пересмотру или договор может быть полностью расторгнут. Если стороны не могут договориться, необходимо готовиться к суду.

Много вопросов возникает у бизнеса в связи с арендными платежами. С одной стороны, вследствие издания актов государственных органов часть предприятий обязана прекратить работу, что обуславливает невозможность исполнять обязательства и влечет убытки. С другой стороны, это не ведет к прекращению обязательств по выплате аренды само по себе.

В частности, Торгово промышленная палата РФ разъясняет положения закона таким образом: собственник бизнеса может сослаться на форс-мажор в отношении обязательств перед клиентами, но не в отношении обязательств перед арендодателями.

Компания в данном случае не привлекается к ответственности (уплата неустойки), но автоматически не освобождается от обязанности платить аренду, так как отсутствие денежных средств не освобождает должника от исполнения обязательств (ст. 401 ГК РФ, п.

8 Постановления пленума Верховного суда РФ от 24 марта 2016 года №7).
До издания дополнительных разъяснений сложно сказать, как будет толковаться подобная норма в судебной практике.

Не исключено, что из-за беспрецедентности ситуации суды будут отступать от формального толкования указанных положений закона.

Но на текущий момент арендаторам имеет смысл ссылаться на существенное изменение обстоятельств (ст. 451, 416, 417 ГК РФ) и скорее на этом основании просить снизить арендные платежи, предоставить арендные каникулы или расторгнуть договор.

Многие арендаторы сейчас идут навстречу, и сторонам удается договориться.

Как можно усилить свою позицию и подготовиться к судебному разбирательству?
Чтобы усилить свою позицию, в первую очередь, необходимо получить в Торгово-промышленной палате справку о наступлении форс-мажора.

Для этого нужно подать соответствующее заявление в электронном виде в территориальный орган ТПП с подробным описанием ситуации, ее связи с ограничительными мерами государства и приложением копий контрактов.

Услуга на данный момент является бесплатной.

• Наличие справки ТПП о признании обстоятельства форс мажором наряду с юридически корректной досудебной перепиской сторон усилит позицию контрагента в суде.
• Памятка для бизнеса
• Анализируйте заключенные соглашения на предмет оговорки о форс-мажоре и выясняйте, отличается ли его договорное определение от положений закона.
• Заявляйте контрагентам о применении форс-мажора и невозможности исполнять обязательства, ссылаясь на специальные акты государственных органов по вводу ограничительных мер.
• Составьте акт о невозможности исполнения обязательства вследствие форс мажора для предъявления контрагенту и ведите переговоры в формате официальной переписки.
• Не прекращайте арендные платежи автоматически: направляйте арендодателям официальное письмо с просьбой пересмотреть условия договора или предоставить арендные каникулы, ссылаясь на существенное изменение обстоятельств вследствие распространения коронавируса.
• Постарайтесь получить справку в ТПП о признании форс-мажором того обстоятельства, которое влечет неисполнение обязательства.
• Делайте все возможное для достижения договоренности с контрагентами для решения ситуации вне судебных органов.
• При недостижении согласия с кредитором — тщательно аргументируйте свою позицию относительно форс-мажора или существенного изменения обстоятельств в рамках досудебной переписки.
• Фото на обложке: Shutterstock / dokurose

Пандемия как форс-мажор: как бороться с коронавирусом в судах и арбитражах

Всемирная организация здравоохранения (ВОЗ) объявила вспышку COVID-19 пандемией. Cтраны закрывают границы, вводят ограничения на проведение массовых мероприятий, приостанавливают работу торговых центров и ресторанов.

Власти сразу нескольких государств объявили карантин, закрыв торговые центры, увеселительные и учебные заведения. Среди них Израиль, Греция, Польша, Украина и др.

Россия также приняла меры по противодействию инфекции, хотя и менее радикальные. 

Меры для защиты населения от вируса оправданны, однако они лишь усугубляют негативные последствия для бизнеса, который уже оценивает ущерб. По данным британской исследовательской компании Economist Intelligence Unit, только мировая туриндустрия может потерять около $80 млрд. 

Российские компании настроены не намного оптимистичнее западных коллег. Первыми забили тревогу представители туристического, логистического бизнеса, авиаперевозчики и участники внешнеэкономических сделок — они заявили о невозможности исполнения своих обязательств из-за ограничительных мер.

Также о негативных последствиях пандемии заявили и розничные компании. Например, fashion-ретейлеры, среди которых Zara и Bershka, потребовали у владельцев торговых центров скидки по аренде в связи с падением посещаемости.

Сети не исключают временного закрытия магазинов и рассчитывают на изменение условий договоров аренды, называя пандемию форс-мажорным обстоятельством.

Примеры подобных уступок уже известны.

Например, сеть торгово-развлекательных центров MEGA приняла решение временно приостановить работу всех своих объектов в Казахстане из-за угрозы распространения коронавирусной инфекции.

По просьбам арендаторов руководство компании решило не взимать арендную плату на время закрытия. Арендаторы должны будут покрыть только фактические эксплуатационные расходы. 

Но российских ретейлеров это не успокаивает — в частной беседе владелец одной из розничных сетей, большинство магазинов которой расположены в торговых центрах, признался, что с ужасом ждет закрытия моллов, что уже произошло в некоторых европейских странах. В этом случае, по его словам, сеть проработает не дольше двух недель. А помимо снижения потока покупателей придется вести еще и долгие, возможно, судебные разбирательства с арендодателями.

Не меньше от коронавируса может пострадать рынок частного образования. Ректоры большинства крупных вузов России подписали приказы, разрешающие студентам учиться дистанционно. Кроме того, в Москве закрыты школы и учреждения дополнительного образования.

Ученики из Петербурга, Екатеринбурга, Саратова, Красноярского края и некоторых других регионов также отправлены на домашнее обучение. Допустим, часть из них могла получать образование на платной основе, а значит, находясь дома, они получают услуги ненадлежащего качества.

В этом случае ничто не мешает им взыскать ущерб с учреждений, которые в свою очередь обязаны выплачивать заработную плату сотрудникам и уплачивать стоимость аренды помещения.

Можно сказать точно, что в этом году количество судебных споров между контрагентами — арендаторами и арендодателями, поставщиками и покупателями, кредиторами и заемщиками — вырастет в несколько раз. Не исключено, что за ними последует волна банкротств.

Сложившаяся в мировой экономике ситуация позволяет говорить о наступлении «глобального форс-мажора».

Участники рынка не могут выполнить свои обязательства из-за вынужденных ограничений и, как следствие, получают штрафы. Это, в свою очередь, влечет огромные финансовые потери для компаний.

В случае невыполнения обязательства избежать ответственности может позволить объявление форс-мажорных обстоятельств.

В марте 2020 года стало известно, что Минпромторг совместно с Минюстом и Минфином разрабатывает акт, в соответствии с которым коронавирус будут признавать форс-мажором. Пока, впрочем, только при исполнении госконтрактов.

Отметим однако, что с юридической точки зрения определение форс-мажора не содержит указаний на конкретные факты, действия, обстоятельства, позволяющие отнести какое-либо событие к обстоятельствам непреодолимой силы. Более того, на практике в абсолютном большинстве договоров условия форс-мажора прописываются очень расплывчато. В лучшем случае имеет место отсылка к решению одной из торгово-промышленных палат (ТПП).

По сложившейся практике законодатель дает сторонам свободу в определении таких событий как пожар, наводнение, пандемия и т. д. в качестве форс-мажора.

При этом они должны соответствовать двум критериям: чрезвычайность (исключительные, не являются обычными в конкретных условиях обстоятельства) и непредотвратимость (любой участник гражданского оборота, осуществляющий аналогичную с должником деятельность, не мог бы избежать наступления этого обстоятельства или его последствий).

Даже если в договоре у вас не прописаны конкретные условия форс-мажорных обстоятельств, вы можете обратиться к Гражданскому кодексу: пункт 3 статьи 401 устанавливает, что лицо, не исполнившее или ненадлежащим образом исполнившее обязательство, несет ответственность, если не докажет, что исполнение оказалось невозможным из-за непреодолимой силы, то есть форс-мажора.

Форс-мажорная оговорка обязательно должна присутствовать только во внешнеторговых договорах. Если ее нет, то ТПП, скорее всего, откажется выдать «Сертификат о форс-мажоре». В этом случае придется идти в суд. Исключением могут стать случаи, когда форс-мажор зафиксирован на законодательном уровне.

В отношениях с контрагентами можно воспользоваться и другими способами защиты:

 — статья 416 ГК РФ позволяет прекратить обязательства, если обе стороны договора объективно не могут их исполнить;

 — положения статьи 451 ГК РФ позволяют инициировать изменение или расторжение договора в связи с существенными изменением обстоятельств, из которых стороны исходили при заключении договора.

В остальных случаях положения о форс-мажоре исключительно добровольная мера.

Таким образом, любое заинтересованное лицо, например, арендатор, может обратиться к арендодателю с просьбой освободить его от ответственности за возможные просрочки и нарушения, признав вирус обстоятельством непреодолимой силы. Если исполнить обязательства из-за пандемии невозможно и на этой почве возник спор, то стороны пойдут в суд.

Чтобы применить положения о форс-мажоре в конкретных сделках, сторонам прежде всего необходимо оценить условия договора — этот пункт должен быть прописан надлежащим образом с максимально подробным перечислением обстоятельств, которые можно считать форс-мажорными.

При отсутствии формулировки в договоре необходимо оценить перспективы решения вопроса с учетом тех формулировок, что внесены в договор, и выработать оптимальный путь решения (через признание форс-мажорных обстоятельств в ходе переговоров с соответствующими дополнительными соглашениями к договору или в суде, через изменение договора или прекращение обязательств). По нашей практике форс-мажорные оговорки практически всегда наличествуют в договорах, но их формулировки могут различаться.

Необходимо проработать стратегию защиты: невозможность исполнения обязательства должна быть связана с коронавирусом (наличие причинно-следственной связи).

Также важно заручиться поддержкой органов, уполномоченных на проведение процедуры свидетельствования обстоятельств непреодолимой силы и выдачу соответствующих справок. В настоящее время полномочиями на выдачу сертификата о наступлении форс-мажорных обстоятельств в РФ наделена Торгово-промышленная палата (для внешнеэкономических сделок).

Форс мажорные обстоятельства в договоре

В международной практике выделяют несколько элементов возникновения форс-мажорных обстоятельств.

Они признаются и принимаются во внимание, если произошедшее событие никак не зависит от воли сторон, ни один человек, представляющий стороны, не может контролировать наступление обстоятельств.

Если же стороны хоть в некоторой мере могли повлиять на ситуацию, и это является доказуемым, то ответственность за нарушение договорных обязательств все же наступает.

Форс-мажором является событие, которое невозможно было предсказать. Здесь опять действует тот же принцип — если пострадавшей стороне удастся доказать, что сторона-нарушитель могла хоть в малейшей степени предвидеть ситуацию и не предприняла никаких мер, то форс-мажор не подтверждается и несется полная ответственность.

Степень невозможности предвидеть событие определяется в договоре заблаговременно. Обязательно указываются все тонкости и подробности событий, приблизительное время (к примеру, учитывается сезонность) и место, где могут произойти неприятные внешние воздействия.

Следующее условие — невозможность противостоять событию, которое нарушило обычный ход жизни.

Каким бы не было обстоятельство, надо будет доказывать, что ни один человек компании никак не мог повлиять на ход событий и не мог предотвратить последствия полностью или частично.

Если же будет признано, что такая возможность существовала, то придется забыть о форс-мажоре и начать компенсировать пострадавшему убытки. Только экспертная комиссия может определить, что невозможность противостоять событиям была абсолютной и окончательной.

Международные правила признают форс-мажором натуральные катастрофы (природные), военные действия и акты терроризма, национализация экономических объектов, забастовки, перебои с электричеством. За рубежом форс-мажором признаются даже экономические мировые кризисы и финансовые катаклизмы, чего не скажешь о России.

Не относят к обстоятельствам непреодолимой силы такие обстоятельства, которые произошли по неосторожности сторон или в результате их неправомерных, халатных или даже преступных действий.

Что означает форс-мажор по ГК РФ

Традиционно форс-мажор является одним из немногих оснований для освобождения стороны от ответственности за неисполнение обязательств в предпринимательской деятельности (см. также статью «Основания освобождения должника от ответственности»).

Термин «форс-мажор» в ГК РФ напрямую не используется, но говорится об обстоятельствах непреодолимой силы, т. е. таких, которые должны отвечать требованиям чрезвычайности и непреодолимости при данных условиях (п. 3 ст. 401 ГК РФ).

Свое развитие и толкование определение форс-мажора получило в судебной практике. Так, в п. 8 постановления от 24.03.2016 № 7 (далее — постановление № 7) Пленум ВС РФ пояснил, что означает форс-мажор, путем толкования его признаков:

1. Чрезвычайность означает, что обычно в сходных ситуациях такие обстоятельства не наступают.
2. Непредотвратимость означает, что ни само обстоятельство, ни его последствия не могут быть предотвращены (преодолены) сторонами даже при повышенной заботливости и осмотрительности. 

Что такое форс-мажор и как с ним справляться

Довольно редким, тем не менее все-таки встречающимся обстоятельством, исключающим возможность исполнения договорных обязательств, являются события непреодолимой силы, или форс-мажор.

При этом часто возникают сложности в толковании данного понятия, так как законодательно оно определено довольно размыто: «чрезвычайные и непредотвратимые при данных условиях обстоятельства» (п.3 ст.372 Гражданского кодекса Республики Беларусь).

Своими рекомендациями относительно того, как справляться с форс-мажорными обстоятельствами, делится работающий в рамках проекта Valex Consult независимый эксперт Александр ВАСИЛЕВСКИЙ, специализирующийся в сфере управленческого и юридического консалтинга.

— Александр Леонидович, что такое форс-мажор, или, как еще говорят, форс-мажорные обстоятельства? — Прежде всего, следует заметить, что Гражданский кодекс Республики Беларусь не оперирует понятием «форс-мажор», в нем есть только термин «обстоятельства непреодолимой силы».

Но содержание этих понятий практически идентично, и термин «форс-мажор» весьма распространен в употреблении и в договорной практике. Для квалификации явления как обстоятельства непреодолимой силы нужно, чтобы оно соответствовало определенным критериям.

Прежде всего, непреодолимая сила отличается своей чрезвычайностью, то есть событие, претендующее на статус непреодолимой силы, должно быть исключительным, не предусмотренным обычным ходом событий, например наводнение или землетрясение. Помимо этого при квалификации событий в качестве непреодолимой силы необходимо учитывать их неотвратимый характер.

То есть не в ваших силах и не в силах существующей на данном этапе развития техники предотвратить такие обстоятельства, какие бы усилия при этом ни прилагались.

Например, стихийное возгорание лесных массивов по общим правилам признается обстоятельством непреодолимой силы, тогда как вероятность признания форс-мажором пожара, произошедшего из-за несоблюдения правил пожарной безопасности, невысока.

Необходимость прямого указания в тексте договора обстоятельств непреодолимой силы вызвана тем, что данные обстоятельства (при надлежащем документальном оформлении и подтверждении) освобождают сторону от ответственности за частичное либо полное неисполнение своих обязательств по сделке, а точнее — продлевают сроки исполнения обязательств. Обязательного и законченного перечня обстоятельств непреодолимой силы ни отечественная, ни международная законодательные базы не содержат. Данные оговорки вырабатываются непосредственно самими сторонами сделки, которые учитывают конкретную ситуацию и необходимость в данных оговорках.

— На что в этом отношении следует обращать внимание в сделках с белорусскими партнерами? — Единственное, что нежелательно и даже опасно при составлении данного пункта контракта, — это неопределенность.

Нередко стороны ограничиваются такой фразой: «Стороны не несут ответственности за невыполнение (ненадлежащее выполнение) обязательств, если исполнению препятствовали обстоятельства непреодолимой силы». И на этом ставят точку. Попытаюсь объяснить, почему такая редакция недопустима.

При отсутствии конкретного перечня тех обстоятельств, которые стороны считают непреодолимыми, и при нарушении одной из сторон условий сделки неизбежно возникнут разногласия, является данное препятствие форс-мажором или нет. Еще раз хочу подчеркнуть, что закон не дает четких разъяснений данного вопроса.

Юридическая практика показывает, что целесообразно указывать следующие обстоятельства: землетрясения, наводнения, пожары, аварии на транспорте, гражданские беспорядки, забастовки персонала, война и военные действия, принятие нормативных актов запретительного характера. Данный перечень может быть как расширен, так и сокращен.

— Какие особенности имеет форс-мажор в сделках с иностранными партнерами? — Если у вас заключен контракт с иностранным партнером, возможны осложнения.

Ведь отношения по такому контракту зачастую регулируются не только белорусским правом — они могут быть подчинены и иностранному праву, а там есть свои особенности отнесения обстоятельств к форс-мажорным. Следовательно, в контракте с иностранцем надо четко оговаривать, какое право применяется.

Если стороны определили, что к контракту будет применяться белорусское право, можно смело руководствоваться положениями о непреодолимой силе Гражданского кодекса Республики Беларусь.

Но если к контракту будет применяться иностранное право, то в первую очередь надо ориентироваться на иностранное законодательство, а также на международные конвенции и унифицированные правила.

Например, при заключении договора купли-продажи с иностранным контрагентом учитываются положения Венской конвенции 1980 года «О договорах международной купли-продажи товаров» (исходя из сферы действия конвенции).

В частности, по статье 79 конвенции сторона не несет ответственности, когда неисполнение обязательства было вызвано препятствием вне ее контроля и от нее нельзя было разумно ожидать принятия этого препятствия в расчет при заключении договора либо избежания или преодоления этого препятствия или его последствий.

Также Венская конвенция устанавливает правило, согласно которому сторона освобождается от ответственности, если неисполнение обязательства вызвано неисполнением третьего лица, которое привлечено ею для осуществления контракта.

Но это правило применяется, только когда третье лицо, привлеченное к исполнению контракта, не исполнило его из-за обстоятельств непреодолимой силы. Кроме того, в статье 79 Венской конвенции закреплено еще одно важное положение, которое необходимо учитывать при заключении контракта с иностранным партнером.

В частности, сторона, которая не исполняет своего обязательства, должна уведомить другую сторону о наличии обстоятельств непреодолимой сипы. Если такое извещение не получено другой стороной в течение разумного срока после того, как об этом обстоятельстве стало или должно было стать известно не исполняющей свое обязательство стороне, эта последняя сторона несет ответственность за убытки. Международная торговая палата издала Публикацию №421Е, которая посвящена форс-мажору и существенному изменению обстоятельств. Хотелось бы отметить, что публикация МТП не является нормативным актом, — она лишь дает рекомендации и отражает существующую практику. Однако такая публикация приобретает обязательный характер, если в контракте сделать соответствующую оговорку. Также праву некоторых государств, не являющихся участниками Венской конвенции, например Великобритании, известно понятие breach of contract, предоставляющее стороне контракта право требовать возмещения убытков независимо от вины другой стороны.

— Что потребуется для доказательства факта возникновения форс-мажорных обстоятельств? — Отвечая на этот вопрос, я должен затронуть еще один важный момент, который необходимо оговорить в контракте, в отношении обстоятельств непреодолимой силы. Это порядок уведомления о возникновении данных препятствий и их подтверждение.

Уведомление должно быть произведено любым доступным для противоположной стороны способом связи (факс, телеграф, электронная почта и др.). Обычно в данной ситуации в тексте контракта оговаривается срок, в течение которого необходимо известить контрагента об обстоятельствах непреодолимой силы.

Подтвердить наличие обстоятельств непреодолимой силы, которые препятствуют выполнению условий контракта, может Торгово-промышленная палата. Однако в качестве подтверждения могут использоваться и иные документы — в зависимости от обстоятельств.

Например, обстоятельством непреодолимой силы является и принятие государственным органом акта запретительного или ограничительного характера, который не позволяет стороне исполнить свое обязательство по договору. В этом случае подтверждением форс-мажорного обстоятельства будет являться этот акт государственного органа.

В принципе варианты доказательства наличия обстоятельств непреодолимой силы могут быть самыми разными. Но необходимо помнить, что доказательства должны быть достаточными, чтобы подтвердить факт самих обстоятельств, а также то, что эти обстоятельства действительно чрезвычайные или непредотвратимые.

— Как распределяется ответственность в случае возникновения форс-мажорных обстоятельств? — Следует помнить, что есть обстоятельства, которые хотя и похожи на форс-мажор, таковым не являются.

В некоторых случаях стороны стараются зафиксировать в качестве форс-мажорных обстоятельств хищения и кражи товара во время его следования от продавца к покупателю, нарушение обязанностей со стороны контрагентов должника, отсутствие на рынке нужных для исполнения товаров, отсутствие у должника необходимых денежных средств.

Данные обстоятельства не признаются форс-мажором, так как являются частью рисков, возлагаемых по договору на одну из сторон, и нести ответственность, например, за похищенный товар будет сторона, в обязанности которой входило обеспечение поставки товара. Однако на практике при реализации этой нормы возникает много вопросов и проблем.

Ведь эти обстоятельства сами по себе также могут быть вызваны форс-мажором. Другими словами, нарушение со стороны контрагентов должника своих обязательств также может быть вызвано обстоятельствами непреодолимой силы.

— Каковы последствия форс-мажора? — Одной из практических задач форс-мажора является освобождение всех сторон по договору от ответственности, а не основание для одностороннего отказа от выполнения обязательств, то есть продления сроков выполнения обязательств по контракту.

Сроки продления по форс-мажорным обстоятельствам также оговариваются сторонами в зависимости от свойств товара и индивидуальных особенностей сделки, то есть эти сроки должны быть целесообразны и приемлемы для обеих сторон. На практике такие сроки колеблются от трех дней до трех месяцев.

Если по истечении этого времени вследствие форс-мажора обязательства остаются невыполненными, стороны должны принять решение о судьбе контракта в целом.

Подготовил Виктор СТЕПАНОВ.

Что такое форс-мажор и как его использовать

В условиях пандемии и кризиса волны неплатежей, неисполнения договорных обязательств, срывов поставок и заказов — дело времени. Как применять нормы о форс-мажоре на практике, рассказывает Станислав Мачихин, советник в BusinessAdvisers Law&Tax Firm.

Под форс-мажором принято понимать действие непреодолимой силы, то есть чрезвычайных и непредотвратимых при данных условиях обстоятельств (п.3 ст. 372 Гражданского кодекса РБ).

Обратите внимание, что для признания ситуации форс-мажорной требуется наличие одновременно характеристик чрезвычайности и непредотвратимости. Так, если исполнение обязательства ввиду наступления какого-либо чрезвычайного события затрудняется или становится финансово невыгодным, но при этом остается возможным, говорить о форс-мажоре нельзя.

В законодательстве отсутствует исчерпывающий перечень обстоятельств, которые могут быть признаны форс-мажором. Как правило, в хозяйственных договорах к их числу могут относить:

• явления природы: землетрясения, наводнения, пожары, извержения вулкана, удары молнии, эпидемии,
• явления, так или иначе связанные с деятельностью человека: военные действия, революции, гражданские беспорядки, террористические акты, забастовки, аварии, техногенные катастрофы, мобилизации, реквизиции, национализации, эмбарго, блокады, международные санкции; принятие государственными органами нормативных правовых актов, в результате которых исполнение договора становится невозможным, действия или бездействие органов государственной власти, должностных лиц и так далее.

Форс-мажор: отражение в договоре

Стороны договора могут самостоятельно определять, какие именно обстоятельства являются форс-мажором. Делается это при помощи так называемых форс-мажорных оговорок.

Причем форс-мажорные оговорки не только содержат перечень указанных обстоятельств, но и могут, например, перечислять обстоятельства, которые к форс-мажору не относятся (отсутствие финансирования, нарушение обязанностей со стороны контрагентов должника, отсутствие на рынке нужных для исполнения товаров, отсутствие у должника необходимых денежных средств).

Также в оговорки принято включать способы уведомления сторонами договора друг друга о наступлениях обстоятельств непреодолимой силы с указанием сроков и способов такого уведомления.

 Их несоблюдение при направлении уведомления может рассматриваться как основание для лишения такой стороны права ссылаться на форс-мажорное обстоятельство как на основание, освобождающее от ответственности за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательств по договору.

По закону (ч.2 ст.

 100 Хозяйственного процессуального кодекса) каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать те обстоятельства, на которые оно ссылается как на обоснование своих требований и возражений, если иное не предусмотрено законодательством. Поэтому в оговорки целесообразно включать перечень способов подтверждения наступления форс-мажорных обстоятельств (например, справка/сертификат местной торгово-промышленной палаты).

Наконец в форс-мажорные оговорки может включаться указание на право каждой из сторон в одностороннем порядке отказаться от договора, если действие форс-мажорных обстоятельств продолжается более определенного срока. 

Данные оговорки либо составляют отдельный раздел договора, либо включаются в раздел, посвященный ответственности сторон за неисполнение условий договора.

Форс-мажор: влияние на исполнение договора

Форс-мажор может влиять на обязательства сторон по договору трояким способом:

1. как основание для снижения или освобождения от ответственности за неисполнение обязательства (п.3 ст. 372 ГК): наступление форс-мажорных обстоятельств на весь период их действия освобождает должника от ответственности за неисполнение обязательства;
2. как основание для прекращения обязательства ввиду невозможности исполнения: в некоторых случаях можно попытаться использовать ссылку на форс-мажорные обстоятельства как на основание для отказа от исполнения обязательств по договору на основании п. 2 ст. 386 ГК: если в двустороннем договоре исполнение стало невозможным для одной из сторон вследствие обстоятельств, за которые ни одна из сторон не отвечает, она при отсутствии в законодательстве или договоре иных указаний не вправе требовать от другой стороны удовлетворения по договору. Это основание актуально как для ситуаций юридической невозможности исполнения (например, если в результате издания акта государственного органа исполнение обязательства становится невозможным полностью или частично — ст. 387 ГК), так фактической (гибель индивидуально-определенной вещи),
3. как основание для изменения условий договора (ч.2 п. 1 ст. 421 ГК): последнее обстоятельство достаточно сложно доказать, однако можно ссылаться на то, что под действием непреодолимой силы обстоятельства изменились настолько, что если бы стороны могли это разумно предвидеть, договор вообще не был бы ими заключен или был бы заключен на других условиях.

Пандемия COVID-19 как форс-мажор

Мнения специалистов о придании пандемии COVID-19 статуса форс-мажора разделились.

Одни указывают, что пандемии случаются достаточно часто и уносят большое количество жизней  (например, от ежегодного сезонного гриппа умирает 250-300 тыс. чел.). Следовательно, форс-мажором она не является.

По мнению других, данную пандемию отмечает особо напряженный характер, крайняя степень интенсивности распространения, что позволяет квалифицировать ее как форс-мажор.

В любом случае, следует признать, что на статус форс-мажора могут претендовать как минимум действия органов государственной власти различных стран, направленные на предотвращение распространения COVID-19. Закрытие границ, запрет на передвижение без веских причин, прекращение авиаперевозок — все это, безусловно, влияет на исполнение обязательств по договорам.

Каждую конкурентную ситуацию следует рассматривать индивидуально на предмет наличия в ней признаков форс-мажора, вызванного пандемией COVID-19. Очень многое, в частности, будет зависеть от того, правом какой страны регулируется договор.

Так, если стороны выбрали английское право, эпидемия может рассматриваться как форс-мажор только в случае, если на это прямо указано в договоре.

В то же время если к договору применяется право Беларуси, то даже при отсутствии  прямых указаний на эпидемию в договоре говорить о форс-мажоре можно будет на основании норм Гражданского кодекса.

Изменения валютных курсов как форс-мажор

В связи с резкими колебаниями на валютном рынке многие компании-импортеры сталкиваются с ситуацией, когда падающий курс белорусского рубля по отношению к иностранным валютам резко увеличивает закупочные цены на зарубежную продукцию  и снижает или вовсе делает отрицательным маржинальность договоров. Если сторонам не удается прийти к соглашению об увеличении цен по договору, некоторые из них пытаются ссылаться на падение курса белорусского рубля как на основание для прекращения обязательств по договору в связи с невозможностью исполнения.

На основании сложившейся в нашей стране практики можно сделать вывод о том, что суды не считают изменения валютного курса форс-мажорным обстоятельством, освобождающим от ответственности за неисполнение обязательств, поскольку им не свойственен характер чрезвычайности и непредотвратимости. Убыточность же исполнения договора в результате девальвации не означает невозможности его исполнения.

Практические рекомендации

• Составить реестр имеющихся обязательств и проанализировать риск их неисполнения.
• По наиболее «проблемным» обязательствам выяснить, правом какой страны они регулируются и какие именно положения о форс-мажоре в них включены.
• Оценить потенциальные размеры убытков.
• Обратиться к контрагентам с письмом о возможных проблемах в исполнении обязательств, выработать с ними совместный план действий.

Это позволит снизить негативные последствия форс-мажора для компании. 

Коронавирус как форс-мажор: что делать, если ваша компания не может исполнять договорные обязательства? | Rusbase

Сегодня все мировые экономики стоят на пороге небывалого по своему масштабу и глубине экономического кризиса, вызванного пандемией COVID-19. Принятие ограничительных мер, закрытие границ, введение карантина и режима чрезвычайного положения ведет к беспрецедентным в современной истории сбоям в цепочках поставок, исполнении обязательств и убыткам бизнеса.

Россия, испытывающая дополнительный стресс в связи с падением цен на нефть и курса рубля, находится на грани предпринимательского коллапса. 

Анастасия Качалова, партнер юридического смарт-сервиса Raketa.one, рассказывает, что делать, если вы хотите сослаться на форс-мажор, какие события в текущей ситуации не подпадают под это определение и как подготовиться к судебному разбирательству.

Коронавирус как форс-мажор: что делать, если ваша компания не может исполнять договорные обязательства? Анастасия Качалова

Понятие форс-мажора, или обстоятельств непреодолимой силы, регулируется статьями 401, 416, 417 и 451 Гражданского кодекса РФ. К ним чаще всего приравниваются события, последствий которых невозможно избежать, и которые объективно препятствуют исполнению контрактных обязательств.

В частности, к ним относят стихийные бедствия, социально-значимые события (забастовки, военные конфликты, митинги) и законы, запрещающие ведение определенной деятельности.

Перечень обстоятельств непреодолимой силы не носит исчерпывающий характер. Стороны могут внести в договор собственную формулировку форс-мажора, и это существенно облегчит его толкование на случай разбирательства в суде.  

В ситуации глобальной пандемии и принятия ряда государственных актов, предполагающих ограничение деятельности многих субъектов бизнеса, есть все факторы для квалификации распространения коронавируса как форс-мажора. Однако законодательство исходит из того, что суд должен рассматривать влияние обстоятельств непреодолимой силы на каждое обязательство индивидуально. 

Контрагенты, которые намерены прибегнуть к применению форс-мажора, должны обосновать, что указанные обстоятельства действительно носили непреодолимый характер и именно они явились причиной невозможности исполнения. 

Предпринимателям важно понимать, что форс-мажор в контрактных обязательствах не наступает автоматически. Сторона, которая собирается прекратить исполнение обязательства вследствие наступления обстоятельств непреодолимой силы, должна заявить об этом контрагенту, составив юридически грамотное письмо. 

При этом признание события форс-мажором само по себе не влечет прекращения обязательства, если после отпадения обстоятельств непреодолимой силы исполнение может быть продолжено и кредитор будет все еще в этом заинтересован (ст. 417 ГК РФ, п.9 Постановления пленума Верховного суда РФ от 24 марта 2016 года №7).

В данном случае сторона, не исполнившая обязательство, освобождается от ответственности и уплаты неустойки. Урегулировать вопрос иным образом можно по соглашению сторон или через суд. 

Что это значит на практике и какие ситуации можно отнести к форс-мажору сегодня? 

К самым частыми вопросам собственников бизнеса в текущем контексте относятся: 

• Можно ли ссылаться на форс-мажор и расторгать договоры при падении выручки и потока клиентов в связи с распространением коронавируса?
• Как применять ссылку на обстоятельства непреодолимой силы по иным контрактным обязательствам?
• Можно ли расторгнуть договор аренды или попросить арендные каникулы, сославшись на форс-мажор?

Рассмотрим конкретные примеры. Допустим, вы не можете обеспечить исполнение договора вследствие обстоятельств, на которые не можете влиять: 

• из-за карантинных мер закрыты границы государства, и вы физически не можете импортировать или экспортировать товар;
• ваше предприятие закрыто Роспотребнадзором (фитнес-центры, бассейны, игровые площадки и пр.);
• вам приходится отменить массовое мероприятие вследствие запрета госоргана;  
• в соответствии с государственным актом все предприятия вашего типа должны прекратить работу на определенный период: например, торговые и развлекательные центры, рестораны, магазины, салоны красоты и иные субъекты, предполагающие личное присутствие клиента, закрывающиеся во исполнение указа мэра Москвы на период с 28 марта по 5 апреля.

Такие обстоятельства могут признаваться форс-мажором в соответствии со ст. 401 ГК РФ. Подобное толкование поддерживает и Торгово-промышленная палата РФ (Разъяснения по применению форс-мажора в связи с пандемией коронавируса от 26 марта 2020 года).   

Что в текущем толковании не относится к форс-мажору: 

• падение выручки вследствие низкой посещаемости объектов;
• переход сотрудников на удаленный формат работы;
• отсутствие денежных средств для оплаты кредита;
• убытки, связанные с падением курса рубля. 

Подобные ситуации считаются предпринимательскими рисками и не влекут автоматического прекращения обязательств. В данном контексте предпринимателям необходимо ссылаться не столько на форс-мажор, сколько на существенное изменение обстоятельств в соответствии со ст.

451 ГК РФ и инициировать переговоры с контрагентом. 

По итогам переговоров условия сделки подлежат пересмотру или договор может быть полностью расторгнут. Если стороны не могут договориться, необходимо готовиться к суду. 

Много вопросов возникает у бизнеса в связи с арендными платежами. С одной стороны, вследствие издания актов государственных органов часть предприятий обязана прекратить работу, что обуславливает невозможность исполнять обязательства и влечет убытки. С другой стороны, это не ведет к прекращению обязательств по выплате аренды само по себе. 

В частности, Торгово-промышленная палата РФ разъясняет положения закона таким образом: собственник бизнеса может сослаться на форс-мажор в отношении обязательств перед клиентами, но не в отношении обязательств перед арендодателями. 

Компания в данном случае не привлекается к ответственности (уплата неустойки), но автоматически не освобождается от обязанности платить аренду, так как отсутствие денежных средств не освобождает должника от исполнения обязательств ( ст. 401 ГК РФ, п.8 Постановления пленума Верховного суда РФ от 24 марта 2016 года №7).

До издания дополнительных разъяснений сложно сказать, как будет толковаться подобная норма в судебной практике. Не исключено, что из-за беспрецедентности ситуации суды будут отступать от формального толкования указанных положений закона. 

Но на текущий момент арендаторам имеет смысл ссылаться на существенное изменение обстоятельств (ст. 451, 416, 417 ГК РФ) и скорее на этом основании просить снизить арендные платежи, предоставить арендные каникулы или расторгнуть договор. 

Многие арендаторы сейчас идут навстречу, и сторонам удается договориться. 

Как можно усилить свою позицию и подготовиться к судебному разбирательству?  

Чтобы усилить свою позицию, в первую очередь, необходимо получить в Торгово-промышленной палате справку о наступлении форс-мажора. Для этого нужно подать соответствующее заявление в электронном виде в территориальный орган ТПП с подробным описанием ситуации, ее связи с ограничительными мерами государства и приложением копий контрактов. Услуга на данный момент является бесплатной. 

Наличие справки ТПП о признании обстоятельства форс мажором наряду с юридически корректной досудебной перепиской сторон усилит позицию контрагента в суде. 

Памятка для бизнеса

• Анализируйте заключенные соглашения на предмет оговорки о форс-мажоре и выясняйте, отличается ли его договорное определение от положений закона.
• Заявляйте контрагентам о применении форс-мажора и невозможности исполнять обязательства, ссылаясь на специальные акты государственных органов по вводу ограничительных мер.
• Составьте акт о невозможности исполнения обязательства вследствие форс мажора для предъявления контрагенту и ведите переговоры в формате официальной переписки.
• Не прекращайте арендные платежи автоматически: направляйте арендодателям официальное письмо с просьбой пересмотреть условия договора или предоставить арендные каникулы, ссылаясь на существенное изменение обстоятельств вследствие распространения коронавируса.  
• Постарайтесь получить справку в ТПП о признании форс-мажором того обстоятельства, которое влечет неисполнение обязательства.
• Делайте все возможное для достижения договоренности с контрагентами для решения ситуации вне судебных органов.
• При недостижении согласия с кредитором — тщательно аргументируйте свою позицию относительно форс-мажора или существенного изменения обстоятельств в рамках досудебной переписки. 

Фото на обложке: Shutterstock / dokurose