Гарантийное удержание по договору подряда

Договор подряда – одна из наиболее часто используемых форм сделок между субъектами.

Так как подряд – это выполнение определенной работы с передачей заказчику конечных результатов, принимающая сторона должна быть уверена в качестве этой работы.

Одна из форм защиты заказчика — гарантийные удержания при подрядных отношениях. В связи с этим важно разобраться в особенностях их применения и расчетов.

Сущность гарантийного удержания в договоре подряда

• Договоренности подобного рода в подрядных отношениях заключаются в том, что одна сторона сделки согласна возместить другой стороне убытки, если они возникнут в результате некачественного выполнения работы.
• 
• Гарантийное удержание может выражаться в различных формах, таких как:

• выплата денежной компенсации;
• устранение недостатков на безвозмездной основе;
• восстановление первоначального вида изделия и прочее.

Роль таких обязательств выражается в выполнении защитной функции для заказчика или исполнителя.

Законодательная база

Вопросы гарантийного удержания по договору подряда регулируются тридцать седьмой главой Гражданского кодекса. Общие условия, которые должны обязательно рассматриваться при заключении сделки, установлены статьями с №721 по №725.

Определение сроков гарантии и качества принятой работы рассматриваются первым пунктом статьи 721, статьей 722, пятым и шестым пунктами статьи 724 Кодекса. Периоды выявления недостатков также оговариваются в 724 статье. Исковая давность по делам данной категории определена первым пунктом 725 статьи.

Если речь идет о гарантийных удержаниях по договору строительного подряда — особенности таких типов документов установлены статьями с №754 по №756 Гражданского кодекса РФ.

Особенности составления документа

Чтобы правильно заключить сделку на подряд с указанием условий о гарантийном удержании, необходимо внимательно изучить особенности детализации каждого пункта договора и рассмотреть, каким деталям нужно уделить особое внимание.

В договоре нужно прописать, что выполненная работа должна быть надлежащего качества. При этом, даже если такое условие будет упущено, это не критично. Гражданским кодексом РФ установлено, что проданный товар, оказанная услуга и выполненная работа должны соответствовать установленным нормам качества.

Помимо этого, в договоре необходимо прописать сроки гарантии. А также правила фиксирования, рассмотрения и урегулирования претензий со стороны заказчика. Указанные гарантийные периоды могут устанавливаться по соглашению сторон, но не могут определяться меньше, чем в соответствующих СНиПах.

В договоре необходимо указать порядок судебного рассмотрения возникающих споров, если подрядчик не согласится составлять или подписывать акт о выявленных недостатках, а также выполнять обязательства, определенные правилами гарантийного удержания в строительстве и при бытовых работах.

Устанавливают следующие возможные действия исполнителя:

1. Подрядчик обязан устранить за свой счет выявленные недостатки, если он были допущены по его вине.
2. Исполнитель вправе отказать в возмещении или устранении недостатков в работе, если они возникли по вине заказчика или третьих лиц.

Условия о гарантийном удержании должны включаться в раздел договора о гарантиях и поручительстве для каждой из сторон. Они вступают в силу, если имеет место хотя бы одно из следующих нарушений:

• несоответствие качества работы установленным нормам;
• нарушение сроков выполнения заказа;
• отсутствие финансирования деятельности субподрядчиков (при необходимости);
• несоблюдение сроков приема работы;
• несвоевременная оплата качественной работы или ее отсутствие.

Определение гарантийной суммы

Она может устанавливаться по одной из двух моделей:

Выплата гарантийного удержания в форме неустойки при нарушении сроков сдачи результатов работы.Определение структурированной компенсационной выплаты.

Сумма гарантийного удержания определяется на основании стоимости работ по договору и общих правил установления размера компенсации.

При ликвидации подрядной организации может осуществляться передача всех гарантийных обязательств по договору организации-субподрядчику. При совершении такого действия все обязанности исполнителя переходят к новому субъекту вместе с правом на получение денег за работу.

Проводка гарантийного удержания по договору подряда может устанавливаться в форме следующих типов:

• задаток;
• залог;
• удержание объекта имущества и прочее.

Критерии качества выполнения работ

Для правильной проводки в бухучете гарантийного удержания необходимо рассмотреть все критерии, по которым можно определить, качественно выполнена работа или нет, так как обязательства по сдаче результатов надлежащего качества установлены первым пунктом статьи 721 Гражданского кодекса РФ.

Итоги работы, которые передаются заказчику, должны соответствовать тем условиям, которые указаны в договоре, и являются пригодными для использования в течение всего гарантийного срока. Ответственность за нарушение этого правила в отношении производителей товаров, исполнителей услуг и работ перед заказчиками предусмотрена нормами российского законодательства.

1. 
2. Для проведения и учета гарантийных удержаний при нарушениях существенных условий сделки по подряду определяются периоды для обнаружения явных и скрытых дефектов, а также давностные сроки.
3. В отношении договоров на выполнение строительных подрядных работ право на получение компенсации возникает в следующих случаях:

1. Если качество сданной работы не соответствует условиям, которые установлены договором.
2. Если результат осуществленной деятельности не достиг показателей, которые отражены в технических документах по строительству.

Законодательством предусмотрены случаи, когда исполнитель освобождается от финансовой и фактической ответственности, а также от выставления счета на гарантийное удержание. Согласно второму пункту статьи 755 Гражданского кодекса, к таким случаям относятся следующие:

• выявленный дефект возник в процессе нормального износа объекта строительства;
• ущерб наступил при неправильной эксплуатации объекта;
• дефект возник из-за неправильно проведенного ремонта самим заказчиком или привлеченными им лицами.

Если после принятия работы были выявлены какие-либо недостатки, исполнителя необходимо уведомить об этом в установленные законом сроки.

Сроки при принятии результатов работы по подряду

Чтобы при выявлении каких-то недостатков в результате работы направить исполнителю письмо о гарантийном удержании, важно знать сроки установления дефектов в деятельности подрядчика.

Четвертый пункт статьи 755 Гражданского кодекса РФ устанавливает, что заказчик обязан уведомить исполнителя о выявленных недостатках в разумный срок. По общему правилу, такой срок составляет один месяц. В отношении объектов, являющихся предметом строительного подряда, сроки несколько иные.

Срок давности по объектам строительства составляет три года. Согласно пунктам со второго по четвертый в статье 724 Гражданского кодекса РФ, максимальный срок установления дефектов в работе строительного подрядчика составляет пять лет. Срок начинает исчисляться с даты принятия результатов работы заказчиком.

Гарантийный срок на результат принятой работы устанавливается по нормам первого пункта статьи 722 Кодекса. Этот период времени в обязательном порядке прописывается в заключенном сторонами договоре.

Если стороны не указали иные сроки в подрядной сделке — применяются правила, установленные вторым, третьим и четвертым пунктами статьи 471 Кодекса. Если дефекты носят крайне серьезный характер, не допускающий эксплуатацию объекта строительства до их устранения исполнителем, отсчет срока гарантии не начинается. После принятия исправленной работы гарантийный период начинает исчисляться.

Правила применения сроков подачи претензии при сдаче работы ненадлежащего качества по Гражданскому кодексу РФ следующие:

• право на предъявление претензии действует на протяжении всего гарантийного срока, который установлен нормативными правовыми актами, договорами или обычаями делового оборота (третий пункт статьи 724);
• если срок гарантий на объект — меньше двух лет, подать жалобу на обнаружение дефекта можно уже после того, как этот период прошел. При этом заказчик обязан доказать документально, что недостатки возникли по вине исполнителя (четвертый пункт статьи 724).

Если речь идет о судебном разбирательстве по факту некачественно выполненной работы, срок давности в таком случае составляет один месяц, согласно первому пункту статьи 725 Кодекса. При поэтапной сдаче работы, он начнет отсчитываться с даты приема конечного результата.

Если сторона заказчика заявит об обнаруженных недостатках в письменной форме, срок гарантии будет отсчитываться от даты составления соответствующего документа.

Удержания гарантийного типа при строительном подряде

Такой способ обеспечения качественного выполнения работы часто используется в сфере подряда. Размер финансовой гарантии составляет от пяти до пятнадцати процентов от общей цены договора.

Удержания можно производить по следующим документам:

1. По совокупности актов о приемке результатов работы (по форме КС-2).
2. По окончательному акту.

При качественном выполнении работы стороны должны установить срок возврата гарантийного удержания. Этот период определяется сторонами в большинстве случаев одним из трех способов:

• моментом окончания гарантийного срока;
• датой начала эксплуатации объекта строительства;
• днем получения заключения о том, что все требования к качеству соблюдены.

В некоторых случаях стороны устанавливают иные сроки возврата удержанных средств. В исключительных случаях удержание гарантийного типа может заменяться банковской гарантией. В любом случае предметом такой обеспечительной меры являются деньги.

Проводки в бухгалтерских документах

Для правильного отражения гарантийного удержания в 1С и равномерного включения затрат на его выплату, организации необходимо создать резерв.

В данную категорию потенциальных расходов такая статья вносится как часть производственных издержек вместе с расходами на обслуживание и ремонт по гарантии.

Это установлено Приказом № 34н, изданным Министерством финансов в Российской Федерации 29 июля 1998 года.

Особенности проводки гарантийного удержания в бухгалтерских документах в разных ситуациях состоят в следующем:

1. Дт 62 плюс субсчет для расчетов с заказчиками за выполненную работу (исполнители), Кт 46 – количество работы, выполненной согласно форме КС-3 (заказчики).
2. Дт 62 плюс субсчет для расчетов с заказчиками за проведение ремонтных работ исполнителем корреспондирует Кт 62, который отражает сумму оплаченного заказчиком ремонта при переводе на проценты от стоимости монтажно-строительных работ.
3. Дт 26 и Кт 89 с субсчетами – образование резерва на проведение ремонта по гарантии.
4. Дт 28 и Кт 10.69, 10.70 и 10.76 – расходы на проведенный в гарантийный период ремонт.
5. Дт 89 – резерв, Кт 28 – списанные расходы на гарантийный ремонт.

При установлении размера выручки от работы, сданной исполнителем и принятой заказчиком, формируются следующие проводки бухгалтерского типа:

1. Дт 26 и Кт 67 – размер налога, подлежащий уплате пользователями автомобильных дорог.
2. Дт 80 и Кт 68 – сумма налога, уплачиваемая на содержание фондов жилья.
3. Дт 89 и Кт 80 – сумма не потраченного резерва, присоединяемая к финансовому итоговому результату за отчетный период.
4. Дт 51 и Кт 62 с субсчетами – расчеты с другой стороной по договору, оплата долгов по резервам для ремонта по гарантии и проведения восстановительных работ после истечения гарантийного срока.

Порядок выявления дефектов при строительном подряде

Согласно второму пункту статьи 755 Гражданского кодекса РФ, подрядчик не отвечает за недостатки в выполненной по договору подряда работе, если докажет, что они образовались по вине заказчика или третьих лиц (даже если недостатки были обнаружены в течение срока гарантии).

При установлении наличия отклонений в качестве сданного объекта строительства, заказчик обязан уведомить исполнителя об этом в разумные сроки (согласно правилам четвертого пункта статьи 755). Если в добровольном порядке стороны не могут разрешить возникший спор, его рассмотрение переводится в юрисдикцию суда.

Особенности действия гарантии в строительном подряде и обязательств по ней состоят в следующем.

Правилами первого пункта 721 статьи Гражданского кодекса РФ определена обязанность подрядчика предоставить в установленные договором сроки качественно построенный объект.

При этом определение уровня качества исходит из требований, которые зачастую применяются к результатам работы (объектам) данного типа.

Подрядчик обязан гарантировать заказчику, что возведенное строение будет полностью соответствовать требованиям, которые установлены технической документацией, являющейся неотъемлемой частью договора. Кроме того, исполнитель должен обеспечить нормальную эксплуатацию объекта в течение гарантийного срока.

Стороны могут отказаться от установления любого вида обязательства гарантийного типа. Статья 756 Гражданского кодекса РФ устанавливает общие сроки, в течение которых обнаруженные по договору строительного подряда недостатки подлежат безвозмездному устранению. Основной период гарантии составляет пять лет, независимо от того, устанавливаются ли сроки гарантии на работу.

Если указанные периоды определяются, исходя из требований статей 756 и 724 Гражданского кодекса РФ, исполнитель отвечает в полном объеме за дефекты, обнаруженные в рамках этого времени. В случаях, когда срок гарантии составляет менее пяти лет, ответственность подрядчика все равно рассчитывается на пятилетний период.

Согласно правилам второго пункта статьи 755 Гражданского кодекса РФ, если дефекты или недостатки в работе были выявлены в течение гарантийного периода, на исполнителе лежит обязанность по доказательству своей невиновности. В случае взыскания гарантийного удержания в рамках судебного разбирательства именно подрядчик должен обосновать свою позицию о том, что ущерб возник из-за действий других лиц.

Выявление недостатков по истечении гарантийного срока

Если срок гарантии на результаты работы истек, при обнаружении недостатков или дефектов обязанность по доказыванию вины подрядчика переходит на заказчика. На основании четвертого пункта статьи 724, он должен будет доказывать свою позицию о том, что недостаток возник до момента приемки объекта.

Сроки гарантии стороны могут устанавливать самостоятельно, но не менее определенных законом.

Если подрядчиком выступает гражданин, правило расчета сроков для возмещения следующее: если период гарантии меньше двух лет (для объекта недвижимости – меньше пяти), выявленный после этого недостаток может быть безвозмездно устранен исполнителем в рамках действия закона № 2300-1, определяющим условия защиты прав потребителей (первый пункт статьи 29).

Если заказчик докажет, что ущерб возник до приемки результатов работ, он вправе потребовать выполнения подрядчиком одного из следующих действий:

1. Устранения недостатка на безвозмездной основе.
2. Соразмерного уменьшения цены договора.
3. Обязательства исполнителя сдать новый результат по тем же критериям, что были указаны в договоре подряда. При этом дефектный объект подрядчик оставляет себе.
4. Компенсации расходов заказчика, понесенных им на самостоятельное устранение выявленных дефектов.

Заказчик также вправе потребовать возместить убытки, если они имели место из-за некачественного результата работы по договору.

Варианты гарантийного удержания необходимо прописать в договоре подряда наряду с другими существенными условиями. Это обеспечит соблюдение интересов сторон, а также позволит быстро получить компенсацию, если нарушение все-таки было допущено.

Источник

Источник: https://zakon.temaretik.com/1504511416691853881/garantijnoe-uderzhanie-v-dogovore-podryada-osobennosti-trebovaniya-i-primery/

Гарантийные удержания при подрядных отношениях в строительстве

При заключении договора подряда стороны становятся субъектами гражданского права и, используя «гарантийное удержание по договору подряда», могут эффективно добиться реализации закреплённых в контракте обязательств.

При этом защита их прав и интересов возлагается на существующие нормы ГК и обоюдна для обеих сторон. Часто, заказчик, защищая свои права в вопросах невыполнения обязанностей подрядчиком или в нарушении регламентированных сроков, штрафует виновника, а также начисляет пени за просрочку.

Но такой вид реализации своих прав кажется долгосрочной перспективой и практикой выработана стратегия с использованием обеспечительных мер.

Что это означает?

Закреплённое в документе резервирование — это часть стоимости работ, которая подлежит уплате и выплачивается при наступлении условий, прописанных в контракте.

Пример: сторонами установлено, что для обеспечения выполнения обязательств, с выполняющей стороны взыскиваются ежемесячно средства в размере десяти процентов полной стоимости расходов за совершённые функции, которые будут возвращены при условии отсутствия претензий за выполненные работы.

Существуют следующие виды недоплат по соглашению:

1. По всем подписанным формам КС-2 (актам о приёмке работ).
2. По последнему акту.

Процент взысканий это обсуждаемая цифра и размер её обычно колеблется от пяти до пятнадцати процентов.

Важно понимать, что такие действия не имеют никакого отношения к распространённому в этой среде денежному залогу. Отличием является то, что такое обеспечение. Это не средства доплаченные исполнителям в процессе их труда, а средства залога до момента подписания контракта.

Можно устанавливать различные сроки возврата резервного обеспечения:

• после завершения регламентных временных отрезков на качество объекта. По ГК РФ ст. 724 части 2 и 4, минимальный срок – один год, максимальный – два года;
• после ввода в эксплуатацию;
• в случае предъявления исполнителю претензий на качество его труда, после получения заключения о ликвидации требований по претензии.

Таким образом, в случае возникновения убытков, которые возникли по вине выполняющей стороны, наниматель покроет их, произведя зачёт встречных требований.

Банковская порука как способ защиты нанимателя

Резервирование фондов обеспечивается банковским заверением и, в свою очередь, возвращаются исполнителю после подписания приёмки законченного объекта.

Происходит это следующим образом:

1. Принципал обращается в банк с просьбой об обеспечении, а банк даёт обещание бенефициару.
2. Когда бенефициар полагает, что принципал не должным образом исполнил условия контракта, он предъявляет банку запрос о выплате денег. При этом требования, письменно обоснованы с предоставлением доказательств вины исполнителя.
3. О полученном требовании банк уведомляет принципала и производит действия по установлению истинности предъявленных требований, что и есть основанием для удовлетворения обращения.

Расходы по сопровождению банковской поруки возлагаются на принципала. Определяется каждым банком индивидуально, но обычно не менее чем 1%.

Также многие организации выдвигают следующие условия выдачи банковского ручательства:

• поручительство третьих лиц;
• залог имущества, высоколиквидные ценные бумаги, автотранспорт и любые товарно-материальные ценности, имеющие привлекательность для банка.

Оформление банковского ручательства похоже по своему объёму выполнения требований на получение банковского кредита. Чаще для  предприятия эти расходы являются невозвратными.

Но поскольку в них заинтересованы обе стороны, то возможно процедуру частичного или полного возмещения прописать в контракте.

Нормативная база

Понятие и механизм реализации такого резервирования появился в результате взаимоотношений между сторонами и пока не закреплён на законодательном уровне. Существующие гарантийные удержания при подрядных отношениях в строительстве это дискуссионные моменты в юридической работе.

Бытует мнение, что использование такого обеспечения рискованное мероприятие.

Но все, же для составления пунктов контракта в юридически правильной редакции можно руководствоваться следующими законодательными актами, предписаниями и постановлениями инстанций различных уровней:

1. Общие пункты договора должны быть согласованы со статьями 721-725 ГК РФ.
2. Вопросы определения качества и согласования сроков со статьями 721, 722, 724 того же кодекса.
3. Уточняющие положения в вопросах заключения рабочего подряда, прописаны в статьях 754-756 Гражданского кодекса.
4. Регламентные сроки на выполненные объёмы закреплены в п. 2-4 статьи 471 ГК и п. 1 статьи 29 Закона № 2300-1.
5. Протокол №6 от 20.02.96 г. Межведомственной комиссии по подрядным торгам при Минстрое РФ (методика использования банковских ручательств).
6. Постановления Арбитражных судов по делу N А56-31909/2012, N А40-71165/12-89-303, Девятого арбитражного АС N 09АП-18866/2011 по делу N А40-30592/11-89-209.

Редакция договора должна быть максимально близка к действующим нормативам, так как это убедительный аргумент при тяжебном процессе.

Рекомендации по составлению контракта

Для упрощения процедуры решения спора как досудебного, так и тяжебного разбирательства лучше при составлении соглашения и подписании его учесть следующие моменты:

• в документе должны быть чётко прописаны регламентные сроки с соблюдением нормативной базы и СНиП;
• разработаны правила рассмотрения претензий любой из сторон, а также их регистрацию и порядок устранения;
• разработано обязательство, по которому ответственная сторона берёт на себя расходы по устранению выявленных изъянов;
• оговорены, в каком порядке, и при каких условиях будет удовлетворены требования за счёт резервируемых средств;
• момент несовпадения пятилетнего регламентного срока на качество объекта и трёхлетнего срока исковой давности подачи претензионного заявления, должен быть проработан с учётом интересов исполнителя;
• включён пункт о праве подачи искового заявления в случае отказа исполняющей стороны письменно признавать свои недостатки;
• закрепить право нанимателя ликвидировать брак за счёт фондов обеспечения;
• детально описаны обеспечительные функции взысканных средств;
• условия, при которых деньги могут быть возвращены досрочно. Также может быть прописано условие, при котором сумма обеспечения при разрыве отношений не возвращается (основание-постановление арбитража МО от 16.07.12 г.)

Отсутствие типового документа позволяет расширить и детализировать части заключаемого договора. Любой пробел в формулировках может привести к проигрышу в суде.

Как правильно отражать в бухучёте предприятий?

Для правильного ведения главной книги предприятия и создания бланков отчётов, на основании приказа МФ РФ, необходимо создать резерв. И в бухгалтерской документации, на основании типовых методических рекомендаций по планированию и учёту себестоимости строительных работ пунктов 4.5.6. и 2.5, отражаются операции по созданию этого резерва и использованию его на исполнение обязательств.

Также формируется резерв на ремонт и обслуживание объекта.

При этом исполняющей стороной выполняются такие проводки:

Дебетовыйсчёт	Кредитовыйсчёт	Расшифровка операции
62 со субсчётом	46	Количество начисленных расходов по справке КС-3
62 со субсчётом	62	Денежный результат взысканных нанимателем сохранённых сумм
26	89	Образование резерва
89 со субчсётом	28	Списание расходов на ремонт (брак в производстве)
26	67	Налог на пользование автодорогами
80	68	Налог на пользование жилищными фондами
89	80	Присоединение к финансовому результату  суммы оставшегося резерва в отчётном периоде
51	62со субсчётом	Оплата долга по резервам, установленным на проведение ремонта, после окончания регламентируемых сроков использования объектов

В актах по форме КС-2 строку о сохранении бюджета не включают. Это отражается в форме КС-3, куда  вносятся дополнительные строки и графы с указанием бухгалтерских результатов и начисленных и перечисленных согласно прописанным частям подряда.

Главная книга бенефициара отражает операции следующим образом:

Дебетовыйсчёт	Кредитовыйсчёт	Расшифровка операции
20	60	Указана полная стоимость принятых объёмов по подряду
60	51	Сумма за произведённые работы без договорного взыскания либо результат возврата покрытия по соглашению.

При расчёте налогов обеспечительные суммы не включаются.

Действия при расторжении договора подряда

В случае разрыва соглашения по инициативе любой из сторон возникает вопрос о механизме возмещения взысканной суммы. Если в документе нет пункта, разъясняющего эту ситуацию, как правило, вопрос решается в тяжебном порядке.

Рознятся действия сторон в зависимости от причины расторжения сделки, при этом нет значения, по чьей инициативе произошла денонсация  контракта.

Есть следующие основные причины прекращения совместной деятельности:

1. Если действие прекращено по обоюдному согласию сторон.
2. Денонсация произошла из-за банкротства исполняющей стороны.

В первом варианте, существующая судейская практика позволяет решить вопрос как в пользу нанимателя, так и в пользу другой стороны в зависимости от представленной доказательной базы.

С одной стороны, при расторжении подряда на регламентные работы, подписанные обязательства на качество выполненных объёмов сохраняются за принципалом.

И потребитель вправе удерживать у себя суммы, взысканных во время работы исполнителя, как залог. Но в этом случае вопрос может быть рассмотрен, как неправомерное сохранение чужих денежных средств.

Ответственность наступает с наступившего дня после разрыва отношений.

С другой стороны, в связи с отсутствием у времени исполнения обязательства клиента по выплате оставленной суммы признака неизбежности, средства резервного сохранения должны быть возвращены принципалу. Ведь эти деньги — это часть оплаты за произведённые работы, которые бенефициар сохраняет у себя до момента наступления определённого сторонами события указанного в договоре.

Данные средства не могут сберегаться нанимателем, в случае если наступление события стало невозможным из-за расторжения договора.

Следовательно, у бенефициара отсутствуют правовые основания для взыскания этого депозита. При этом права клиента не нарушаются, и исполнитель может быть привлечён к процессуальной ответственности за некачественное выполнение обязанностей.

В варианте с банкротством сумму всех сохранённых резервов наниматель отправляет в конкурсную массу. При наличии обоснованных претензий, требующих компенсаций установленных изъянов со стороны исполнителя, может направить требования об оплате в конкурсное производство. Требования будут рассмотрены по очерёдности, порядок реализации которой предусмотрен в статье 134 ФЗ №127.

Залоговое обеспечение ценная часть соглашения между сторонами, которой не стоит пренебрегать. Отсутствие Закона об урегулировании этого вопроса может навредить интересам обеих сторон. Правильно оформленное соглашение поможет сторонам защитить права и сбережёт время и средства, потраченные на всевозможные судебные тяжбы.

Источник: https://provolochek.ru/nedvizhimost/uderzhanie-po-dogovoru-podryada.html

Гарантийное удержание по договору подряда

Сложившаяся правоприменительная практика позволяет подрядчику в некоторых случаях требовать возврата сумм гарантийных удержаний (резерва денежных средств) при досрочном расторжении договора подряда. При этом, не имеет правового значения по инициативе какой из сторон расторжение договора произошло.

Мы имеем положительный опыт успешного разрешения данной категории правовых споров и взыскания сумм гарантийных удержаний. Вы можете ознакомиться с некоторыми из дел, в которых мы принимали участие, в разделе «Судебная практика».

Требуется вернуть гарантийные удержания?

Возврат гарантийных удержаний в строительстве

Поскольку ст. 329 ГК РФ предельный перечень способов обеспечения исполнения обязательств не предусмотрен, то судебная практика рассматривает гарантийные удержания (гарантийное обеспечение) как способ обеспечения исполнения обязательств.

Гарантийное удержание (гарантийное обеспечение, договорное резервирование, резервное удержание) не имеет ничего общего с гражданско-правовым институтом удержания.

Основным отличительным признаком этих обеспечительных мер является то, что предмет удержания — только вещь, в то время как заказчик работ удерживает безналичные денежные средства. Поэтому положения ст. ст.

359 и 360 ГК РФ к данным правоотношениям не применяются.

Действующим законодательством не предусмотрен максимально возможный размер гарантийного удержания. В силу п. 1 ст.

421 ГК РФ стороны свободны в заключении договора, поэтому вправе самостоятельно согласовать конкретный размер удерживаемых заказчиком работ сумм.

Как правило, размер удержаний составляет от 1,5 до 5% суммы, подлежащей уплате подрядчику за выполненные работы. Иногда встречаются случаи более высокого размера гарантийного резервирования — 7 и даже 10% стоимости работ.

Срок возврата гарантийного удержания

При принятии решения о включении в договор подряда условия о резервировании необходимо четко установить не только условия, при которых гарантийная сумма выплачивается подрядчику, но и срок ее возврата.

Очень часто заказчиком в договоре подряда прописывается срок возврата резерва денежных средств таким образом, что подрядчик его наступления может никогда не дождаться.

Срок наступления обязательства по выплате гарантийного обеспечения часто ставится в зависимость от действий третьих лиц, не отвечает требованию неизбежности наступления и зачастую ни как не привязан к гарантийным обязательствам подрядчика.

Подобным образом сформулированные сроки противоречат ст. 190 ГК РФ и подрядчик имеет шансы для взыскания суммы резерва в судебном порядке.

Возврат гарантийных удержаний при расторжении договора строительного подряда

При расторжении договора часто возникает вопрос об обязанности заказчика работ вернуть ранее произведенные удержания.

По общему правилу обеспечение обязательства (в том числе посредством гарантийного удержания) является дополнительным по отношению к основному (обеспечиваемому) обязательству.

Следовательно, прекращение основного обязательства влечет прекращение обязательства обеспечивающего, причем независимо от того, было ли основное обязательство выполнено в полном объеме или прекращено по иным основаниям.

Между тем, согласно п. 3 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 6 июня 2014 г.

N 35 «О последствиях расторжения договора», условия договора, которые в силу своей природы предполаг ают их применение и после расторжения договора (например, гарантийные обязательства в отношении товаров или работ по расторгнутому впоследствии договору и т.п.) сохраняют свое действие и после расторжения договора.

Таким образом, в настоящее время суды при решении вопроса о судьбе «гарантийного удержания» при расторжении договора подряда указывают, что их судьба зависит от того, насколько полно в договоре подряда описана обеспечительная функция такого «гарантийного удержания».

В большом количестве случае стороны при заключении договора четко не прописывают назначения резерва денежных средств.

Очень часто договором подряда предусмотрена обязанность по возврату суммы резерва после ввода объекта в эксплуатацию, при том, что гарантия на результаты работ может составлять например 5 лет с момента ввода в эксплуатацию.

В таком случае, становится очевидно, что такой резерв денежных средств ни как не направлен на обеспечение гарантийных обязательств, следовательно, законные основания для удержания такого резерва после расторжения договора подряда отсутствуют.

Также не следует забывать, что при наличии недостатков в выполненных подрядчиком работах заказчик вправе заявить встречный иск об удержании (зачете) соответствующей суммы из резерва денежных средств.

Возврат гарантийных удержаний при расторжении муниципального или государственного контракта осуществляется на общих основаниях.

Кроме того, подрядчик имеет право взыскание процентов за незаконное пользование чужими денежными средствами в соответствии со ст. 395 ГК РФ, которые начисляются со следующего дня после расторжения договора и до дня фактического возврата гарантийного удержания.

Срок исковой давности по искам о взыскании гарантийного удержания составляет три года и, согласно сложившийся правоприменительной практике, начинает исчисляться с момента расторжения договора.

Гарантийное удержание

У нас заключен строительный договор подряда с контрагентом. В договоре указано, что Подрядчик учитывает гарантийное удержание 5% на период строительства. На сумму 5% до конца строительства и после его окончания в течение года мы не доплачиваем 5% от суммы договора.

5% Подрядчик прописывает каждый месяц в КС-3. Подскажите, какими проводками в бух.учете сейчас в период строительства нам отразить гарантийное удержание? Если после окончания строительства будет гарантийный ремонт,какими бух.

проводками отразить? Если ремонта не будет, мы перечисляем денежные средства недоплаченные,какими проводками отразить в бух.учете?

Отвечает Александр Ермаченко, экспертВ Вашем случае сумма гарантийного удержания не является суммой генподрядной процента.

В учете гарантийное удержание в течение срока действия договора никак не отражается. На себестоимость подрядчик будет отражать фактические расходы по актам КС-2 от субподрядчика. А сумма гарантийного удержания будет по окончании договора составлять сумму кредиторской задолженности по договору в размере 5 процентов:Дебет 20 Кредит 60– отражены субподрядные работы;

Дебет 60 Кредит 51

– оплачены суммы работ без учета гарантийного удержания (то есть за минусом 5 процентов).

Читайте так же:  Как купить квартиру в ипотеку под материнский капитал

• Дебет 008– отражены гарантийные обязательства.
• Если после окончания работ будет производиться гарантийный ремонт за счет средств субподрядчика в учете такая операция будет выглядеть так:Дебет 76 Кредит 91-2– отражена претензия субподрядчику по качеству работ;
• Дебет 60 Кредит 76

– отражены взаимные расчеты по претензии и сумме гарантийного удержания.

1. Из статьи книги Путеводитель по вопросам учета и налогообложения в строительстве

[1]

В договоре записано, что ежемесячно при оформлении акта о приемке выполненных работ заказчик (это организация) резервирует 10 процентов от стоимости выполненных работ, которые подлежат выплате исполнителю после сдачи объекта по форме № КС-11.

Исполнитель составил акт с указанием этого резерва.

Нужны ли еще какие-то документы кроме акта? Какими документами оформляется удержание гарантийного резерва (страховой суммы) по договору строительного подряда при ежемесячных расчетах за выполненные работы или в этом случае достаточно пункта в договоре?

2. из статьи Журнала «Учет в строительстве», № 1, январь 2015

Учет гарантийного удержания

Организация – подрядчик, работу выполняют субподрядчики. После завершения строительства организация должна вернуть субподрядчику гарантийные удержания. Как их отразить в бухгалтерском учете?

ОтвечаетС.А. Верещагин,независимый эксперт по методологии бухгалтерского учета и налогообложения

Договором подряда может быть предусмотрено гарантийное удержание (обычно 5–10% от суммы договора).

В этом случае часть средств, подлежащих перечислению подрядчику (субподрядчику) за переданный результат работ, заказчик (генподрядчик) удерживает у себя (в течение гарантийного срока или иного согласованного сторонами срока).

Если в указанный период претензий к качеству не возникло, гарантийное удержание перечисляется подрядчику (субподрядчику). При этом удержание части причитающейся к перечислению суммы (гарантийного платежа) не является для заказчика нарушением сроков оплаты.

Подрядчик (субподрядчик) не считает эту сумму сомнительной задолженностью и не учитывает ее при расчете резерва по сомнительным долгам. В учете подрядчика (он для субподрядчика является заказчиком) делаются записи:

ДЕБЕТ 20 КРЕДИТ 60– принят от субподрядчика результат работ (отражена полная договорная стоимость принятых работ);

ДЕБЕТ 19 КРЕДИТ 60– выделен «входной» НДС;

[3]

1. ДЕБЕТ 68 КРЕДИТ 19– принят к вычету предъявленный субподрядчиком НДС со стоимости выполненных работ;
2. ДЕБЕТ 60 КРЕДИТ 51– оплачены выполненные работы (за минусом гарантийного удержания).
3. Кредитовое сальдо по счету 60 по данному субподрядчику покажет сумму гарантийного удержания. Если недостатки выявлены не будут, после истечения срока, предусмотренного договором, подрядчик вернет разницу субподрядчику:
4. ДЕБЕТ 60 КРЕДИТ 51– перечислены субподрядчику деньги за выполненные работы (возвращено гарантийное удержание).
5. Если в течение установленного срока будут выявлены какие-либо недостатки в принятых работах, субподрядчик должен будет их устранить без дополнительной оплаты.

Если же недостатки выявлены и субподрядчик их не устранил, подрядчик вправе привлечь для исправления брака другого исполнителя, расплатившись с ним оставшимся в его распоряжении гарантийным удержанием. В таком случае сумма гарантийного удержания, потраченная на устранение недостатков, субподрядчику не возвращается.

Гарантийное удержание: общие положения

Глава 37 Гражданского кодекса РФ (далее — ГК РФ), посвященная подряду, не содержит такого понятия, как гарантийное удержание (далее — ГУ). Не раскрывают его значения и другие нормы ГК РФ. Несмотря на это, его использование довольно распространено в отношениях между заказчиками и подрядчиками.

Суть гарантийного удержания по договору подряда заключается в том, что заказчику предоставляется право не выплачивать подрядчику определенную сторонами часть вознаграждения за выполненные работы в течение какого-то срока. Оно направлено:

• на обеспечение исполнения всех обязательств подрядчика по договору подряда, в том числе в течение гарантийного срока;
• устранение недостатков выполненной работы за счет заказчика, в случае если они будут выявлены после приемки работ.

Применение рассматриваемого условия на практике достигается путем включения сторонами в договор подряда пункта о том, что заказчик удерживает у себя определенную часть денежных средств из сумм, полагающихся к выплате подрядчику. Эта сумма может быть зафиксирована сторонами в виде конкретной цифры или установлена как процент от общей цены договора.

Также стороны обычно включают в договор подряда условия передачи суммы ГУ подрядчику. Как правило, это происходит, если:

• в течение обусловленного сторонами гарантийного срока заказчик не выявил каких-либо недостатков работ;
• при выявлении недостатков во время срока гарантии подрядчик самостоятельно устранил их.

Правовые основания применения. Образец договора строительного подряда с условием о гарантийном удержании

Так, возможность применения такого способа, не поименованного в ГК РФ, отмечена в решении Арбитражного суда Воронежской области от 10.07.2017 по делу № А14-5463/2017.

Суд также указал, что применение ГУ создает для контрагентов обязательное правоотношение, а само удержание, имея принудительный и стимулирующий характер для подрядчика, рискующего деньгами в случае невыполнения обязательств, направлено на защиту заказчика.

Также суды отмечают, что включенное в договор подряда условие о ГУ части вознаграждения подрядчика и собственно само такое удержание не освобождает заказчика от оплаты выполненных работ.

Это условие определяет сроки и порядок их оплаты (см. решение Арбитражного суда Ханты-Мансийского АО от 09.08.

2013 по делу № А75-4485/2013; в данном споре удержанные суммы были названы как зарезервированные).

По следующей ссылке можно скачать примерный образец договора строительного подряда, в который включено рассматриваемое в настоящей статье условие: Гарантийное удержание по договору подряда — образец договора.

Как правильно отразить условие о гарантийном удержании в договоре

Чтобы наиболее полно защитить интересы заказчика от возможных рисков, связанных с некачественными работами или иным неисполнением подрядчиком своих обязанностей, в договор подряда следует включить пункты со следующим содержанием:

1. Размер гарантийного удержания по договору подряда. Как было указано выше, он может быть выражен или в фиксированной сумме, или в процентах.
2. Указание на обстоятельства, при наступлении которых заказчик должен возвратить удерживаемую сумму. К примеру, это может быть истечение срока гарантии на выполненные работы при отсутствии выявленных недостатков.
3. Срок для перечисления заказчиком контрагенту удержанной суммы, после того как наступило обстоятельство, указанное в п. 2.
4. Возможности и обстоятельства использования заказчиком сумм ГУ. Например, право на устранение выявленных недостатков работы силами самого заказчика, но за счет удерживаемых заказчиком сумм.

Читайте так же:  Штраф за разведение костра

ВАЖНО! В договоре подряда должен быть указан срок перечисления гарантийного удержания по договору подряда подрядчику в соответствии со ст. 190 ГК РФ, т. е. указание на конкретную дату, период или событие, которое должно неизбежно наступить.

Если это сделано не будет, условие о ГУ будет признано ничтожным, а денежные средства и проценты на них по ст. 395 ГК РФ (или договорная неустойка) взысканы с заказчика (см. постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 22.03.2017 по делу № А40-155932/2016).

Прочие нюансы гарантийного удержания

Источник: https://artansk.ru/garantijnoe-uderzhanie-po-dogovoru-podryada/

Верховный Суд рассмотрит спор о гарантийном удержании по договору подряда

Определением от 11 июля 2016 г. № 301-ЭС16-4469 для рассмотрения в судебном заседании Судебной коллегии по экономическим спорам ВС РФ передано дело № А11-352/2015.

Обстоятельства дела:

Между ЗАО «УК ОПЭК» (Подрядчик) и ОАО «Территориальная генерирующая компания № 6» (правопредшественник ОАО «Волжская ТГК») (Заказчик) был заключен договор подряда от 05.03.2012 № 6910-FA061/05-05001/104-2012 по проекту «Реконструкция Владимирской ТЭЦ-2 с установкой ПГУ-230».

Согласно пункту 2.

1 данного договора подрядчик обязался в установленные договором и календарно-сетевым графиком (приложение № 3) сроки, в соответствии с техническим заданием (приложение № 1), а также технической документацией, передаваемой заказчиком по разделам в ходе выполнения работ, выполнить предусмотренный договором и технической документацией комплекс работ по реконструкции объекта и передать заказчику результат работ, а заказчик обязался принять и оплатить результат работ в порядке, определенном договором.

Договор был заключен на условиях твердой цены, которая составила 4 990 369 120 руб., включая НДС.

По условиям договора Подрядчик обязался предоставить Заказчику безусловные безотзывные банковские гарантии: (i) возврата авансовых платежей, (ii) должного исполнения условий договора, (iii) на гарантийный срок.

В случае непредставления Подрядчиком любой из предусмотренных договором банковских гарантий или нарушения обязательств по переоформлению банковских гарантий, стороны предусмотрели право Заказчика приостановить расчеты по договору независимо от наличия оснований и наступления сроков осуществления платежей, оговорив, что при этом Заказчик не будет считаться просрочившим или нарушившим свои обязательства по договору, а Подрядчик не будет иметь право на продление сроков исполнения собственных обязательств.

Ссылаясь на то, что Заказчик не оплатил выполненные работы в полном объеме, Подрядчик, предварительно направив Заказчику претензию, которая была оставлена без удовлетворения, обратился в АС Владимирской области с иском о взыскании 242 825 135 руб. 64 коп. долга по оплате работ. В подтверждение заявленных требований Подрядчик представил двухсторонние акты о приемке выполненных работ, справки о стоимости выполненных работ и затрат и товарные накладные.

Заказчик с предъявленными требованиями не согласился, указав на то, что обязанность по оплате выполненных работ у него не наступила, поскольку расчеты по договору были им приостановлены в связи с неисполнением Подрядчиком обязанности по предоставлению банковских гарантий.

Позиция арбитражных судов первой, апелляционной и кассационной инстанций:

Решением от 18 июня 2015 г. по делу № А11-352/2015 АС Владимирской области заявленные требования о взыскании долга по оплате выполненных работ удовлетворил, исходя из следующего.

В силу статей 702, 740 ГК РФ определяющим элементом подрядных правоотношений является результат выполненных работ, который непосредственно и оплачивается заказчиком.

Исходя из положений статьи 720, пункта 4 статьи 753 ГК РФ надлежащим доказательством выполнения работ, их стоимости по договору подряда являются акты приемки выполненных работ.

Согласно пункту 1 статьи 746 ГК РФ оплата выполненных подрядчиком работ производится заказчиком в размере, предусмотренном сметой, в сроки и в порядке, которые установлены законом или договором строительного подряда. При отсутствии соответствующих указаний в законе или договоре оплата работ производится в соответствии со статьей 711 ГК РФ.

Установив на основании представленных в дело доказательств факт выполнения Подрядчиком работ на спорную сумму, арбитражный суд первой инстанции удовлетворил требование о взыскании долга.

Ссылку Заказчика на приостановление расчетов в связи с неисполнением Подрядчиком предусмотренной договором обязанности предоставить банковские гарантии суд отклонил, указав, что в связи с завершением строительных работ и вводом объекта в эксплуатацию (в материалы дела было представлено заключение о соответствии построенного, реконструированного объекта капитального строительства требованиям технических регламентов (норм и правил), иных нормативных правовых актов и проектной документации, акт сдачи-приемки объекта в гарантийную эксплуатацию, акт приемки законченного строительством объекта, разрешение на ввод объекта в эксплуатацию) необходимость в предоставлении банковских гарантий надлежащего исполнения договора и возврата неотработанного аванса отпала, а непредоставление банковской гарантии исполнения обязательств подрядчика в гарантийный период не может служить препятствием к оплате фактически выполненных и принятых работ.

Постановлением от 01 октября 2015 г.

Первый арбитражный апелляционный суд оставил решение суда первой инстанции без изменения, указав, что оплата выполненных работ не может быть поставлена в зависимость от момента предоставления банковской гарантии по смыслу статьи 190 ГК РФ, так как получение банковской гарантии – это событие, не обладающее признаком неизбежности, более того, его наступление поставлено в зависимость от действий третьих лиц (воли банка и его согласия выступить в качестве гаранта). В этой связи непредоставление подрядчиком банковской гарантии не является обстоятельством, освобождающим заказчика от оплаты работ, поскольку обязанность по оплате стоимости работ в силу положений статей 702, 711, 740, 746 ГК РФ обусловлена фактом выполнения работ подрядчиком и приемки их результата заказчиком.

АС Волго-Вятского округа согласился с выводами нижестоящих судов и постановлением от 03 февраля 2016 г. оставил принятые ими судебные акты без изменения.

Основания для передачи дела на рассмотрение Экономколлегии ВС РФ

Не согласившись с принятыми по делу судебными актами, Заказчик обратился с кассационной жалобой в Верховный Суд РФ.

Определением судьи ВС РФ Разумова И.В. от 11 июля 2016 г. № 301-ЭС16-4469 кассационная жалоба вместе с делом переданы для рассмотрения в судебном заседании Судебной коллегии по экономическим спорам ВС РФ.

Передавая дело на рассмотрение Экономколлегии, судья ВС РФ посчитал заслуживающими внимания доводы заявителя кассационной жалобы о том, что при разрешении дела судами не были учтены разъяснения, содержащиеся в пунктах 2-4 Постановления Пленума ВАС РФ от 14.03.

2014 № 16 «О свободе договора и ее пределах», которые позволяют сделать вывод о том, что статья 711 ГК РФ носит диспозитивный характер, и установленный в ней порядок оплаты работ (после окончательной сдачи их результатов) действует в случае отсутствия в договоре иных условий об оплате.

Согласно пункту 4 статьи 421 ГК РФ условия договора определяются по усмотрению сторон, кроме случаев, когда содержание соответствующего условия предписано законом или иными правовыми актами (статья 422 ГК РФ).

По мнению заявителя жалобы, в рассматриваемом случае, в договоре подряда стороны установили не срок оплаты выполненных работ, а обусловили исполнение обязательства заказчика по оплате с исполнением подрядчиком предоставления соответствующей банковской гарантии.

Указанное условие не исключает обязанности заказчика по оплате выполненных и принятых работ, но предусматривает событие, с которыми связано возникновение обязательства по оплате.

Заявитель кассационной жалобы также указал, что совокупность условий договора подряда, включающих в себя срок действия банковской гарантии и гарантийный срок на выполненные работы, вопреки выводам судов, позволяет однозначно определить конкретный срок исполнения обязанности по оплате работ. По мнению заявителя, поскольку гарантийный срок на выполненные работы не истек, и банковская гарантия Подрядчиком не предоставлена, Заказчик не может быть понужден к исполнению обязанности по оплате работ.

Комментарий:

Так называемое «гарантийное удержание» является достаточно распространенным на практике способом обеспечения обязательств подрядчика, выполнившего строительные работы, перед заказчиком.

Суть такого способа состоит в том, что, рассчитываясь с подрядчиком за выполненные работы, часть их стоимости (обычно в размере 5-10 процентов) заказчик удерживает у себя и выплачивает подрядчику по истечении гарантийного срока, если в течение этого срока в выполненных подрядчиком (и сданных заказчику) работах не было выявлено недостатков, за которые отвечает подрядчик, или такие недостатки были устранены, либо по наступлении иных предусмотренных договором условий.

Для того, чтобы удержание заказчиком части стоимости выполненных работ было признано способом обеспечения исполнения обязательств, в договоре должно быть определено, в чем заключается его обеспечительная функция (т.е.

указано, какие требования и в каком порядке заказчик вправе удовлетворить за счет суммы «гарантийного удержания»).

Если обеспечительная функция «гарантийного удержания» в договоре не описана, удержание части стоимости выполненных работ не может быть признано способом обеспечения исполнения обязательств, а представляет собой обычную отсрочку платежа.

Президиум ВАС РФ к вопросам «гарантийного удержания» в договоре подряда обращался дважды.

Первым примером является рассмотренное Президиумом ВАС РФ дело № А40-76599/09. По обстоятельствам этого дела между сторонами был заключен договор подряда на выполнение проектно-изыскательских работ, по условиям которого 20 % стоимости работ заказчик обязался выплатить подрядчику после получения положительного заключения экспертизы проектной документации. Постановлением от 18.01.

2011 № 11659/10 Президиум ВАС РФ признал такое условие договора условием об отсрочке платежа, сформулированным с нарушением положений статьи 190 ГК РФ (получение положительного заключения не является событием, которое должно неизбежно наступить, и посредством указания на которое может быть определен срок).

Собственно, именно эта позиция легла в основу судебных актов, принятых в рамках комментируемого дела.

Источник: https://zakon.ru/Blogs/verhovnyj_sud_rassmotrit_spor_o_garantijnom_uderzhanii_po_dogovoru_podryada/44292