Екатерина Кузьмина/РБК
В странах Британского Содружества трасты — развивавшийся столетиями институт, подкрепленный незыблемостью гражданского права. Поэтому россияне так любят трасты за границей, и поэтому так трудно будет скопировать их у нас.
Траст — для рыцарей
25 марта президент России Владимир Путин провел совещание с членами правительства, на котором рассказал о решении создать в России новый для нас правовой институт траста. Это должно повысить инвестиционную привлекательность страны как для иностранцев, так и для возвращения «беглых» российских капиталов.
Сначала, однако, институт должен появиться в Налоговом кодексе: Минфин хочет придумать, как обязать учредителей или бенефициаров иностранных трастов сообщать о своих правах в российские налоговые органы, чтобы потом было проще узнать о возможности получения ими доходов из иностранных источников.
Без описания этого института в Налоговом кодексе вменить таким людям обязанности российского налогоплательщика может быть сложно.
Что вообще такое траст? По-английски trust — доверие, или вера, поэтому большинство российских юристов традиционно переводят это слово как «доверительная собственность», иногда считают его аналогом доверительного управления имуществом по российскому праву.
Это совершенно неверно. Траст — это такие правоотношения, когда учредитель передает, или «дарит», доверительному собственнику имущество или права для выгодного управления им.
В отличие от российского доверительного управления, при котором право собственности на имущество сохраняется за первоначальным собственником, в классическом трасте право владения и распоряжения переходит полностью к доверительному собственнику (трасти); а вот право на получение пользы или выгоды от имущества, переданного в траст, получает бенефициар (он может быть и учредителем).
Таким образом, на срок существования траста (а он может быть и бессрочным) учредитель по общим правилам полностью утрачивает контроль собственника, а также право лично влиять на доверительного собственника.
Появились трасты в Англии — в связи с тем, что рыцари часто уходили в крестовые походы и возникала необходимость присмотреть за имуществом в их отсутствие или передать его в случае чего еще не рожденным наследникам.
Другой причиной популярности трастов стала возможность защиты имущества знати от кредиторов и даже короля, который мог обратить частное имущество в свою казну.
Одним из основных трасти в те времена стала церковь: ее имущество нельзя было конфисковать.
Но многие трасти по возвращении рыцарей из походов отказывались вернуть переданное в траст имущество.
Тогда король поручил лорд-канцлеру рассматривать такие споры по совести, а не по писаному праву, что и породило возникновение известного всему миру права справедливости.
Именно поэтому трастовое право в подавляющем большинстве стран, входящих в Британское Содружество, состоит именно из английских прецедентов, получивших развитие при взаимодействии правовых систем метрополии и ее бывших колоний.
По английскому следу
Практика использования траста всеми социальными группами населения насчитывает в странах Британского Содружества уже несколько столетий. Устойчивость права является обязательным залогом существования института траста.
Именно поэтому трасты и создают в странах, где есть соответствующее законодательство, подкрепленное понятным и прогнозируемым применением.
Россияне, создающие такие трасты, используют иностранное право для защиты от произвольного изъятия частной собственности (не только в России), а также решают проблему передачи наследства своим детям в альтернативном порядке.
Трасты открывают, кстати, и перспективы по законному обходу новых правил российской деофшоризации — о налогообложении контролируемых иностранных компаний.
Ведь с момента передачи в траст акций иностранной холдинговой компании, на которой может висеть вся система владения активами, включая и российские, учредителя уже нельзя признать контролирующим лицом. А значит, он не будет обязан отчитываться перед российской налоговой.
Именно этим пользовались крупнейшие российские компании, снижавшие свои налоги через люксембургские структуры; это стало известно благодаря утечке, организованной Международным консорциумом журналистских расследований (ICIJ).
Наверное, все это и может объяснить, почему до сих пор трасты в России ввести не удавалось. Еще в 1993 году был принят указ президента «О доверительной собственности (трасте)». Многие видели в создании этого института возможности для госслужащих избежать смешения личных и государственных интересов.
Была даже идея создать государственную трастовую компанию, которая бы добросовестно управляла активами госслужащих на период их службы. Но при принятии Гражданского кодекса от такой концепции отказались по причине невостребованности.
Многие состоятельные россияне выбрали другой путь — «переписывания» российских активов и имущества на родных и доверенных лиц, как это практиковалось в Англии XII–XIII веков. Доверие в нашей стране — понятие личное, субъективное.
Игрушка для богатых патриотов
При этом из совещания, на котором Владимир Путин сообщил о решении создать институт, следует, что говорили президент и министр финансов Антон Силуанов о разных вещах.
Президент — об улучшении климата для экономической деятельности, а министр финансов — о сугубо утилитарной задаче усиления налогового контроля за использованием контролируемых иностранных компаний.
У российских властей есть огромное желание отнести к разряду этих компаний и офшорные трасты, хоть они и не контролируются в законном смысле российскими налогоплательщиками. Чтобы с помощью трастов укреплять инвестиционный климат, нужно начинать с гражданского законодательства, а не с налогового, где и так уже немало путаницы.
В целом складывается впечатление, что если институт траста и появится в российском законодательстве, то он будет скорее игрушкой для богатых патриотов, использование иностранных трастов для которых ограничит либо само государство, либо его иностранные партнеры через санкции. Получить хотя бы примерный аналог западных трастов российский бизнес и состоятельные частные лица в ближайшее время вряд ли смогут: для проработки концепции и синхронизации с ней существующих российских правовых институтов может потребоваться несколько лет, не говоря уже о нормальной правоприменительной практике. Появление же в Налоговом кодексе понятия траста не улучшит инвестиционный климат в стране, так как единственная цель этой меры — расширить контроль налоговых органов за использованием иностранной юрисдикции россиянами.
Точка зрения авторов, статьи которых публикуются в разделе «Мнения», может не совпадать с мнением редакции.
Траст: виды, способы использования, правовая природа
Существует множество правовых категорий, неизвестных или малоизвестных национальному праву. И одной из таких категорий является «траст», аналогом которого с оговорками можно назвать институт доверительного управления в российском праве.
Определение траста
Траст — самостоятельная правовая категория англо-саксонской правовой системы; институт общего права, применяемый в юрисдикциях, законодательство которых основано на английском праве (Великобритания, США, Гонконг, Австралия, и др).
Однако ввиду международной экспансии и развития трансграничных отношений, понимание правовой природы данного института имеет большое значение и может помочь разобраться в преимуществах данного инструмента управления активами и определить для себя его роль при осуществлении деятельности.
Поскольку данный инструмент является прикладным, его можно использовать для достижения целого перечня различных практических целей.
- Траст является специальным инструментом управления активами, а также налогового планирования и защиты имущества, который имеет несколько разновидностей, несколько целей использования и является достаточно гибкой правовой категорией, что как раз и позволяет использовать его наиболее удобным и полезным для себя способом.
- «Trust» в переводе с английского означает «доверие, доверительное управление», и таким образом фидуциарный (доверительный) характер траста является основополагающим критерием определения особенностей данного правового института.
Участники траста
Классическая модель траста выглядит следующим образом: лицо, которое учреждает траст (учредитель траста или в английском праве — settlor of the trust), имеет целью создать специальный режим в отношении своего имущества, содержанием которого станет управление таким имуществом одним или несколькими лицами (трасти – trustees) в интересах одного или нескольких лиц, которые будут являться выгодоприобретателями/бенефициарами (beneficiaries). Таким образом, в структуре траста выделяют:
Тот, кому передается управление имуществом
Это классический «набор» участников, к ним в компанию также можно отнести протектора — лицо, которое обычно связано с бенефициаром, выступает в защиту его интересов и является гарантом добросовестного управления имуществом, которое вверено трасти и помогает обеспечить должный уровень защиты данного имущества.
Стоит отметить, что институт траста фактически признает расщепление права собственности между бенефициаром и управляющим имуществом, переданным в траст, что не допускается в иных правовых системах, в т.ч. романо-германской, к которой чаще всего относят и Россию.
В российском праве не существует расщепления собственности, тогда как траст фактически делит ее на право собственности по общему праву и право собственности по праву справедливости.
Собственник не теряет своих прав, сохраняет за собой свой статус, но при этом не осуществляет правомочий собственника и не выступает в отношениях с третьими лицами в качестве собственника; а доверительный собственник осуществляет все полномочия собственника в полном объеме, определенные трастовым соглашением».
Юридическое оформление траста
- Юридической формой закрепления траста является трастовое соглашение или трастовый договор (the Deed of Trust), которое содержит ряд существенных условий, основным из которых, как и во всех договорах, является предмет.
- Предметом трастового соглашения выступают отношения по передаче имущества в траст, управлению данным имуществом в интересах бенефициара.
- Объектом может являться любое имущество.
Виды трастов
Нельзя не рассказать о разновидностях траста и способах его использования.
Классификаций трастов огромное множество (по порядку наследования, по полномочиям управляющего, по критерию отзывности, по месту нахождения учредителя, по месту нахождения активов, по способу возникновения, по целям и так далее).
В данной статье будут рассмотрены наиболее практироориентированные виды, которые могут быть использованы собственниками имущества в различных целях.
Итак, по порядку наследования выделяют завещательный и прижизненный траст.
Завещательный — очень удобная категория, которую используют немногие, хотя именно этот вид траста позволяет обеспечить передачу имущества наследникам бенефициарного собственника, который зачастую может быть скрыт в сложной структуре владения компаниями, тем самым, если и не ставя под угрозу возможность 100%-гарантированной передачи в наследство имущества своим потомкам, то как минимум затрудняя процесс определения правопреемника и существенно затягивая процесс. Завещательные трасты выгодно использовать для долгосрочного финансового планирования, чтобы обеспечить финансовое будущее супруга, защиту и необходимый уход за бенефициаром или отсрочить вступление в права наследования несовершеннолетними детьми. Подробнее можно прочитать здесь.
Прижизненный траст учредитель создает при жизни и передает имущество трасти. Данный вид траста дает учредителю возможность изменить или отозвать траст в течение своей жизни.
Тем не менее, когда учредитель умирает, траст становится безотзывным.
Это означает, что трасти должен полностью придерживаться всех установленных правил относительно распределения имущества траста, а также следовать заранее сделанным оговоркам по поводу выплаты налогов и расходов.
- Следующая классификация — это виды трастов по полномочиям: выделяют отзывный и безотзывный траст.
- В безотзывном трасте учредитель не имеет права аннулировать траст или изменить его условия, тогда как в случае отзывного траста такие полномочия учредителя сохраняются, они прописаны в документах, сопровождающих передачу имущества в траст, и могут быть использованы учредителем в любой момент.
- По целям трасты делят на дискреционные, фиксированные, смешанные, алиментные, торговые.
- Дискреционный траст предполагает свободу усмотрения со стороны доверительного собственника и дает право доверенному лицу распоряжаться имуществом в пользу другого лица по своему усмотрению.
Фиксированный траст – это траст, в котором доверительный управляющий не может самостоятельно определять структуру инвестиций. Фиксированный траст не дает управляющему свободы при распределении доходов и активов бенефициарам.
Смешанный траст – комбинация указанных выше видов трастов, позволяющая управляющему самостоятельно управлять активом и извлекать доходы, но требующая распределения доходов конкретным лицам в конкретной пропорции.
Алиментный траст – траст, заключаемый на срок, не превышающий срок жизни бенефициара и действующий только при определенных событиях (например, при банкротстве бенефициара).
Торговый траст – осуществление действий в качестве агента в интересах третьего лица. В рамках торгового траста управляющий имеет право от своего имени осуществлять торговые функции и управлять сотрудниками лица, учредившего торговый траст, то есть управляет бизнесом учредителя как своим собственным.
Заключение
Как мы видим, существует возможность образовать траст и передать туда свое имущество (любое), тем самым обеспечив ему необходимую гарантию надлежащего использования или защиты.
Можно определить цели, которые помогут использовать все преимущества, которые дает данный институт и ощутить на себе его гибкость при грамотном использовании.
Если же Вам требуется помощь в учреждении траста, команда GFLO Consultancy всегда готова помочь сделать это наиболее юридически грамотным способом, напишите нам!
Доверительная собственность — это… Что такое Доверительная собственность?
Доверительная собственность (или траст — от англ. trust) в общем праве — это система отношений, при которой имущество, первоначально принадлежащее учредителю, передается в распоряжение доверительного собственника (управляющего или попечителя), но доход с него получают выгодоприобретатели (бенефициары).
Учредитель (который может одновременно быть и выгодоприобретателем и/или, в ряде случаев, и управляющим) в рамках специального соглашения передает принадлежащие ему ценности под контроль попечителя, который обязан совершать с ними операции, приносящие выгодоприобретателям максимальную прибыль или соответствующие другим инструкциям учредителя. [1]
Особенности траста
Особенность траста как иной формы держания собственности в том, что имущество траста не принадлежит ни учредителю (он теряет право собственности на него с момента передачи имущества управляющему), ни управляющему (он только управляет этим имуществом и является формальным держателем титула на имущество), ни бенефициарам до даты прекращения траста.
Можно сказать, что траст — это самостоятельный собственник, неразрывно связанный с его создателем (учредителем траста) и выгодоприобретателями.
[2] В ряде стран, в том числе в России, переданное в доверительное управление имущество не считается отдельным видом собственности — имущество продолжает являться собственностью доверителя, на которое могут распространяться его обязательства.
Услуги попечителя оплачиваются выгодоприобретателями или учредителем траста, обычно в виде процента от полученной прибыли.
Объектом доверительной собственности может быть любое имущество, как движимое, так и недвижимое. Объекты интеллектуальной собственности также могут передаваться в траст. Исключается из этих отношений лишь имущество, прямо запрещаемое законодательством страны учреждения траста.
Учредитель вправе передать своё имущество как при жизни (прижизненный траст), так и предусмотреть такую передачу после своей смерти (завещательный траст).
Попечитель несёт ответственность за выполнение условий трастового соглашения и, как правило, получает широкие полномочия по управлению имуществом учредителя, но также может получить особые инструкции по распределению трастового дохода и капитала между выгодоприобретателями при наступлении некоторых заведомо предусмотренных учредителем условий или определять, как будет определяться момент прекращения траста и распределения из него имущества бенефициарам. Такие условия, как правило, включаются учредителем в так называемое письмо-пожелание (англ. letter of wishes), адресуемое попечителю. Учредитель также вправе предусмотреть условия замены попечителя, оговорить вопрос о передаче этого права другому лицу и т. п.
Применение
Доверительная собственность может применяться для достижения следующих целей:
- Анонимность. В большинстве стран содержание завещания (после смерти завещателя) и имена владельцев недвижимости являются публичной информацией. Имена выгодоприобретателей траста обычно неизвестны, поэтому владение недвижимостью или распределение завещанного имущества через траст позволяют сохранить секретность.
- Совместное владение имуществом. Траст является удобным механизмом совместного владения имуществом (например, недвижимостью) несколькими владельцами.
- Сохранение капитала от растраты. Трасты могут быть использованы для защиты выгодоприобретателей (например, детей учредителя) от их неумения тратить деньги. Так, условия траста могут ограничивать использование денег или возраст, начиная с которого ребёнок получает право распоряжаться имуществом.
- Благотворительность. В некоторых странах всё имущество, обращённое на благотворительные цели, должно находиться в доверительном управлении.
- Пенсионные планы. Корпоративные пенсии зачастую организованы как траст, в котором предприятие является учредителем, а сотрудники — бенефициарами.
- Сложные корпоративные структуры. В области финансов и страхования, трасты зачастую используются как юридические лица наряду с компаниями.
- Сокрытие собственности. Траст предоставляет анонимность, при которой одно и то же лицо может быть учредителем и выгодоприобретателем (но не попечителем), тем самым получая всю выгоду от имущества, но скрывая его от кредиторов.
- Уклонение от налогов. Анонимность и разделение учредителя, выгодоприобретателей и попечителей делают траст удобным механизмом для уклонения от налогов. Так, попечитель во многих странах-офшорах не обязан сообщать о доходах траста налоговой инспекции (другой) страны, в которой проживают бенефициары. Эти же особенности траста используются и для отмывания денег. Иной способ уклонения от налогов с помощью траста возможен в случае прогрессивного подоходного налога, когда приносящее доход имущество формально принадлежит трасту (во многих странах эта лазейка закрыта, и ставка налога для траста очень высока). Также передача имущества через траст освобождает бенефициаров от уплаты налога на наследование, который существует практически во всех странах, применяющих трасты.
- Сокрытие доходов. Приобретение или перевод всего значимого имущества на имя траста позволяет заявить об отсутствии или недостаточном наличии собственных активов и претендовать, например, на использование меньшей ставки налогов или на получение помощи от государства.
- Сохранность имущества. При переводе имущества на траст учредитель траста теряет все права на данное имущество, если договор траста правильно составлен. Таким образом, это имущество становится недоступным для кредиторов учредителя траста, для притязаний при разделе имущества и позволяет обособить личное имущество от бизнес-активов. Последнее особенно важно в странах англосаксонской системы права, когда физическое лицо может признаваться банкротом лично с последующим взысканием личного имущества за долги.
История возникновения и развития трастов
История трастов Английского общего права уходит к временам Крестовых походов, когда рыцари, уходившие освобождать Иерусалим от неверных, оставляли свое имущество в руках доверенных родственников или других преданных попечителей, чтобы те управляли им на благо жены и детей рыцарей.
Позднее, в средние века, перевод имущества в трасты стал применяться для защиты имущества знати от посягательств на него королей и кредиторов учредителей траста – управляющими траста назначалась церковь, а церковное имущество не подлежало конфискации (церковь подчинялась клерикальному праву, а не цивильному (общегражданскому) в отличие от имущества самих рыцарей и феодалов).
Впоследствии церковь стала оказывать подобные услуги в качестве управляющего трастом самостоятельно, выгодно используя ту же защиту от конфискации церковного имущества в интересах учредителя траста [3]. Позже, в 16 веке, передача имущества бенефициарам через траст стал использоваться как альтернатива завещанию и как средство против налога на наследство.
Таким образом, английские юристы не только разработали, но и усовершенствовали форму владения имуществом, в котором оно принадлежит трасту, но контролируется прежним владельцем. Фредерик Уильям Мейтленд (англ.
Frederic William Maitland, 1850 – 1906), выдающийся английский историк права, высказался что «Идея трастового фонда, который превращается (инвестируется) сегодня в землю, потом в валюту, потом в акции, потом в облигации, кажется одной из примечательных идей современной английской юриспруденции».[4]
Преимущества и недостатки доверительного управления инвестициями
Если ограничиться только фондовым рынком, то попечитель выполняет ту же функцию, что и управляющий паевого инвестиционного фонда (ПИФа) — покупает/продаёт ценные бумаги и делает это таким образом, чтобы получить от них инвестиционный доход.
Однако, у доверительного управления другое законодательное регулирование, нежели у ПИФов. Попечитель не обязан часть средств держать в ценных бумагах, можно использовать фьючерсы и опционы .
Когда цены снижаются, есть возможность продать все ценные бумаги и переждать падение. Так же нет требований к диверсификации портфеля.
Попечитель не может использовать маржинальную торговлю (в том числе играть на падении цены), поскольку это требует займа денег или ценных бумаг у брокера. Эти операции так же запрещены для ПИФов, так как существенно повышают риски потерь.
Потенциально, доверительное управление может быть выгоднее, чем ПИФ, но отсутствие требований к диверсификации и слишком сильное влияние «человеческого фактора» делает его более рискованным.
Общение с попечителем позволяет точнее и оперативнее выполнять пожелания доверителя, в то время, как ПИФы ограничены в своих действиях инвестиционной декларацией и вообще не обязаны выполнять пожелания клиентов.
Важный плюс — скорость ввода-вывода средств. В ПИФе, особенно в интервальном или закрытом, быстро купить или продать инвестиционный пай может оказаться трудно. В доверительном управлении управляющий покупает/продаёт акции по текущей цене и может обеспечить максимально быстрое движение средств.
Иногда брокерские компании предлагают услугу ПАММ-счёта для более удобного контроля над активами со стороны доверителей.
Доверительное управление на рынке Форекс
Доверительное управление может предполагать возможность инвестирования финансовых активов не только в ценные бумаги, но также в валюты разных стран.
Брокерские компании публикуют данные о том, что число клиентов, передавших свои активы в доверительное управление, ежегодно увеличивается на 30-40 %.
Профессиональные спекулянты, торгующие для клиента, зарабатывают по 5-10 % в месяц, или почти 60-120 % чистого дохода в год. При этом входной порог для инвестора составляет 50-100 тыс. долларов.
[5] Компании стали предлагать специализированные виды счетов, которые технически значительно упрощают процедуру как передачи средств в управление, так и возврат средств (см. ПАММ-счёт).
Однако нужно чётко понимать разницу, между конвертацией средств доверителя в ту или иную валюту (законодательно вполне допустимая операция и для её проведения достаточно иметь мультивалютный счёт в банке) и маржинальной торговлей на Форексе, при которой доверенные средства используются в качестве залога для получения кредита от брокера (потребуется залоговый счёт у брокера, законодательно запрещённая операция для попечителя).
Передача средств в доверительное управление Форекс-компаниям или частным трейдерам вообще противоречит российскому законодательству, так как зачастую ни компании, ни трейдеры не имеют лицензий на право осуществлять доверительное управление. Гражданский кодекс Российской Федерации в ст.
1013 не допускает доверительного управления исключительно денежными средствами, кроме законодательно предусмотренных случаев. По состоянию на 2010 год право управления денежными средствами имеют ПИФы и банки, имеющие соответствующие лицензии.
При этом они не могут привлекать какие-либо кредиты под залог имущества, находящегося в управлении, в том числе с использованием механизмов маржинальной торговли.
Кодекс также предусматривает, что сделки с переданным в доверительное управление имуществом доверительный управляющий совершает от своего имени, указывая при этом, что он действует в качестве такого управляющего (ст. 1012 ГК РФ).
При отсутствии указания о действии доверительного управляющего в этом качестве доверительный управляющий обязывается перед третьими лицами лично и отвечает перед ними только принадлежащим ему имуществом. Кроме того, доверительный управляющий несет ответственность перед учредителем управления в полном объеме причиненных убытков.
Предлагаемые на форексе варианты счетов и договоров обычно нарушают эти нормы Гражданского Кодекса, что в спорных ситуациях не позволяет использовать юридическую защиту.
См. также
Литература
Примечания
Траст — механизм защиты собственности | www.dal-consult.com
Обоснованное желание сохранить и защитить свое имущество (в самом широком смысле слова), «убрать» часть своих активов из «зоны необоснованного риска», породили целую отрасль юридической практики, которая получила название — защита активов (asset protection).
Интерес к данной сфере юридической практики проявляют как представители крупного бизнеса, так и представители среднего звена. Не смотря на то что мировым центром развития этой сферы являются англоговорящие страны, спрос на наличие соответствующих специалистов достаточно высок и в нашей стране.
Современные российские реалии могут подтолкнуть к желанию обезопасить свои активы, как-то подстраховаться. Возникает резонный вопрос: как можно обезопасить свои активы?
На самом деле, существует огромное количество способов, приемов и механизмов через использование которых можно достичь желаемого результата. Современное право — живой, развивающийся механизим.
Понимание этой концепции позволяет предлагать схемы, которые будут иметь лишь два ограничения: фантазия Вашего юриста и рамки закона.
В этом кратком обзоре мы рассмотрим в общем виде один из механизмов защиты активов — использование института траста.
В ЧЕМ ЗАКЛЮЧАЕТСЯ СУТЬ ТРАСТА?
Понятие «траста» (trust) старше понятия «компании с ограниченной ответственностью»(limited liability company). Концепция траста принадлежит системе англо-американского (общего) права. Хотя траст не является юридическим лицом, так как является скорее правоотношением, он является самостоятельным субъектом правоотношений и его статус очень походит на статус компании.
Ключевыми фигурами при создании траста являются:
-
учредитель траста;
-
управляющий;
-
выгодоприобретатель;
-
протектор.
Суть траста состоит в следующем: одно лицо — учредитель траста(Trustor/Settlor/Grantor) передает свое имущество другому лицу — доверительному/трастовому собственнику, попечителю (управляющему) (Trustee) по обязательному соглашению с тем, чтобы тот владел и управлял им в интересах третьего лица —выгодоприобретателя, бенефициара (Beneficiary). Вместо конкретных бенефициаров может быть заявлена просто некая цель, в основном, это характерно для благотворительных трастов.
Помимо этого, стороны вправе ввести в систему договорных отношений еще одно лицо — протектора (Protector), которое будет следить за тем, как трастовый собственник осуществляет свои полномочия.
Как правило, в договоре выделяют права протектора по оспариванию действий трастового управляющего в случае выявления злоупотреблений со стороны трастового управляющего, вплоть до его смены.
Более того, за злоупотребление своими полномочиями доверительный собственник может понести уголовную ответственность в соответствии с законодательством страны учреждения траста.
Документами, удостоверяющими отношения сторон, являются трастовый договор (trust deed) и письмо о намерениях (letter of wishes).
Существуют прецеденты устного заключения договора, либо установления трастовых отношений путем вычленения из переписки сторон фрагментов, подтверждающих, тем или иным образом, волю сторон по созданию таковых отношений.
Тем не менее, наиболее надежным способом представляется заключение трастового договора в письменной форме вместе с составлением письма о намерениях, где будет описан порядок отношений и их структура.
Классическая модель траста предполагает одну очень важную особенность: имущество учредителя безвозвратно переходит в собственность доверительного управляющего (именно поэтому его называют трастовым собственником). После передачи активов управляющему учредитель траста уже не имеет к этому имуществу никакого отношения.
Исключение составляют те случаи, когда учредитель траста одновременно является и его бенефициаром или, что тоже бывает, сам назначил себя управляющим. Также может быть предусмотрена конструкция, когда переданное в траст имущество может быть выкуплено при определенных обстоятельствах.
Правда, такие трасты уже не соответствует классической модели и могут вызвать вопросы у правосудия.
Каких-либо ограничений на вид передаваемого в траст имущества нет, за исключением некоторых особенностей отдельных юрисдикций. Управляющий трастом осуществляет свои полномочия за вознаграждение, размер которого может очень сильно варьироваться в зависимости от конкретной ситуации.
ПРЕИМУЩЕСТВА И НЕДОСТАТКИ ТРАСТА
Преимущества:
— Исторически трасты использовались в качестве альтернативы завещанию, когда наследники назначались бенефициарами, но в то же время могли быть существенно ограничены в правах по распоряжению этим имуществом до достижении определенного возраста или наступления установленных обстоятельств.
В то же самое время с помощью траста обходили положение закона об обязательной доле наследования для членов семьи. В настоящее время траст также может быть использован в качестве альтернативы завещания, при чем будет выгодно отличаться от последнего большей гибкостью и конфиденциальностью.
— Траст может быть использован, как инструмент, снижающий налоговое бремя — как физических, так и юридических лиц.
Однако, здесь необходимо очень внимательно подходить к составлению структуры траста, в частности особое внимание необходимо обращать на гражданство (резидентство) участников конкретного траста.
Невереное составление структуры траста может не только не принести Вам определенную пользу, но скорее наоборот — приведет к негативным налоговым последствиям.
— Грамотно созданный траст может помочь учредителю выделить определенную часть имущества, тем самым обезопасив его от притязаний кредиторов и политических рисков.
— Как правило, активы передаются под профессиональное управление. Это может положительно сказаться на эффетивности использования этих активов.
— В странах англо-американского права траст может являться независимым субъектом гражданского оборот, подобно компании. Более того, на него можно открыть банковский счет, он может владеть имущестом и т. д.
Недостатки:
— Если рассматривать траст в классическом его проявлении, то недостатком этого института, в определенных случаях, может стать потеря контроля над своим имуществом.
Для нивелирования этого недостатка очень важно грамотно оформить переход права собственности на имущество и создать верную структуру траста, чтобы переданное имущество «де факто» оставалось под контролем бенефициара с учетом требований применимого законодательства.
— Услуги доверительного собственника платные. Порой это достаточно серьезные средства. Помимо этого существует риск некомпетентности доверительного собственника, а в таком случае Вы рискуете больше потерять, нежели приобрести. Поэтому крайне важно очень грамотно подходить к выбору агентов и лиц, являющихся сторонами по договору .
Все перечисленные выше преимущества и недостатки не носят исключительного, закрытого характера. При этом большинство недостатков являются обратной стороной преимуществ. В данном контексте это наиболее явные и частовстречающиеся «особенности» данного институа.
Для того, чтобы избежать вышеперечисленных неудобств, крайне важно грамотно подходить к созданию структуры траста с помощью высококвалифицированного специалиста, который сможет сбалансировать сочитание преимуществ и недостатков таким образом, чтобы это отвечало Вашим интересам.
ТРАСТЫ В РОССИЙСКИХ РЕАЛИЯХ. ПРАКТИКА
Учредив траст в одной из безналоговых юрисдикций, во многих случаях удается вывести средства из-под налогов страны пребывания учредителя и бенефициара. Прежде всего, это относится к налогам на имущество, поскольку имущество, переданное в траст, юридически уже не принадлежит ни его бывшему владельцу, ни бенефициару.
Тоже, как правило, относится и к налогу на прирост капитала. Доходы бенефициара, получаемые от траста, обычно подлежат налогообложению по правилам страны его проживания, но только после того, как они реально ему выплачены, что позволяет неограниченно оттягивать их уплату, реинвестируя прибыль.
В некоторых случаях можно уйти от налога на наследство, но нужно иметь в виду, что обычно передача имущества в зарубежный траст попадает под налог на дарение.
Из этого всего следует только один вывод — в каждом конкретном случае необходим тщательный анализ налогового законодательства всех тех стран, в которых резидентны лица, имеющие отношение к данному трасту.
В частности, необходимо учитывать, что концепция траста принадлежит системе общего права. Это значит, что все страны, принадлежащие к этой системе права взаимно признают трасты друг друга. В то время как российское законодательство не знает института траста в чистом виде.
Траст — концепция общего права, отточенная столетиями соответствующей судебной практики. С точки зрения российского права — траст не будет являться юридическим лицом, а значит собственником переданного ему имущества.
В рамках нашего законодательства траст будет скорее рассматриваться как договор доверительного управления.
Получается коллизия: по общему праву траст является самостоятельным участником правоотношений (имеющий статус, схожий со статусом юридического лица) и является собственником имущества, в то время как по российскому законодательству траст — конструкция, похожая на договор доверительного упраления. Российским судом может быть поставлен вопрос о самом факте существования зарубежного траста.
Для избежания подобной ситуации чаще всего используется следующая схема: имущество / активы передаются в собственность компании, зарегистрированной с стране с системой общего права, как правило, речь идет об оффшорной юрисдикции. После чего уже непосредственно оффшорная компания учреждает траст.
Одновременно существует один нюанс — не смотря на то, что судебное решение (прецедент) не является источником права в России, стоит достаточно большое внимание уделить судебной практике.
Дел, подпадающих под подобную тематику почти нет, однако, существуют довольно неприятный прецедент, когда отечественные суды просто не признавали такую схему, по которой трасту, учрежденному в стране с системой общего права, принадлежало определенное имущество.
Это приводило к тому, что в конечном итоге на имущество могли обратить взыскание, а достаточно хитроуная схема по учреждению траста и передачи имущества ему в собственность становилась просто бесполезной. Следует сразу оговориться, что рассмотрение вопроса о признании существования зарубежного траста рассматривалось в рамках уголовного дела, которое было возбуждено в отношении учредителей и бенефициаров «непризнанного» траста.
С учетом вышеизложенного многие эксперты считают, что в некоторых случаях разумнее использовать не траст , а один из его аналогов в системе континентального права, который будет более понятен для российской правовой системы — фонды (Stiftung) или учреждения (Anstalt), созданные в Лихтенштейне; австрийские или панамские фонды.
Траст — великолепный инструмент, но он требует точной и скурпулезной настройки высококвалифицированными профессионалами. Дополнительную информацию по трастам в отдельных юрисдикциях Вы можете получить у консультантов нашей компании.
Данный материал подготовлен в ознакомительных целях. Механизмы и инструменты, описанные выше не могут быть использованы в целях совершения или сокрытия совершения действий противоречащих законодательству РФ и международным договорам РФ.
Наши консультанты будут рады ответить на Ваши вопросы по телефону +7 (495) 646-0564 или по e-mail – dal@dal-consult.com
§ 3. Право доверительной собственности (траст), его особенности
Законодательство ряда зарубежных стран предусматривает институт доверительной (фидуциарной) собственности (траст).
Слово «траст» (trust) английского происхождения и в переводе с английского языка означает «доверие».
Траст представляет собой особое доверительное отношение, подразумевающее передачу одним лицом другому каких-либо материальных ценностей (имущества) в каких-то целях на определенный срок.
Такая передача сопровождается установлением специфических прав и обязанностей, а также ответственности собственника такого имущества и лица, которому оно передается по соответствующему договору.
Трастовые отношения давно возникли на Западе, где по сей день траст остается одним из основных институтов англо-американской правовой системы.
Заметим, что институт траста является очень древней формой управления имуществом по доверенности в интересах собственника.
Отношения доверительного управления существовали еще в Древнем Египте: на основе опекунства и доверия осуществлялось управление огромным имуществом египетских фараонов и их детей, а опекунами в основном выступали жрецы храмов.
В мировой практике доверительные отношения встречаются в трех вариантах, а именно: 1) как доверительная собственность, признаваемая в правовой системе Англии, США и других стран англосаксонского права; 2) как доверительное управление, присутствующее, к примеру, в праве Германии; 3) как доверительное обслуживание, являющееся одним из видов банковских услуг, применяемых в различных государствах современности.
Одно из существенных отличий траста — доверительной собственности от доверительного управления состоит в том, что «при учреждении доверительной собственности реальный собственник утрачивает право собственности, которое возникает у доверительного собственника.
Вместе с тем последний становится лишь номинальным, а не действительным собственником, что порождает целый ряд противоречий и проблем» . Доверительный же управляющий собственником имущества, переданного ему в управление, не становится, поскольку собственником данного имущества по-прежнему остается учредитель доверительного управления.
Однако в силу договора, заключенного между собственником передаваемого в доверительное управление имущества и доверительным управляющим, последний вправе осуществлять правомочия по владению, пользованию и распоряжению вверенным ему имуществом.
Что же касается траста как доверительного управления и траста как доверительного обслуживания, то четко между собой они не разграничиваются и соответственно смешиваются.
———————————
Гражданское право: Учебник: В 3 ч. / Под ред. А.П. Сергеева, Ю.К. Толстого. М.: Проспект, 1997. Ч. 2. С. 581.
Некоторые авторы выделяют два возможных варианта трастовых (доверительных) отношений, получивших закрепление в различных системах законодательства. При этом подчеркивается, что доверительная собственность (траст) — вещное право в англосаксонской системе права; а доверительное управление — обязательственное право в романо-германской (общей, европейской, континентальной) системе права .
———————————
См.: Куценко Н.Я. Трастовые операции и виды трастовых компаний. М.: Гос. акад. упр. им. С. Орджоникидзе, 1994. С. 5; Лахно П., Бирюков П. Траст — новый институт российского права // Хозяйство и право. 1995. N 2. С. 35.
Такой подход связан с тем, что под трастом как вещным правом понимаются отношения, предусматривающие наряду с обязанностями доверительного собственника возникновение института доверительной собственности, при котором неизбежно происходит разделение (расщепление) права собственности между несколькими лицами одновременно: правомочия по управлению и распоряжению трастовым имуществом переходят доверительному собственнику, а правомочия пользования — выгодоприобретателю, в качестве которого может выступать и сам собственник имущества — учредитель траста. По мнению сторонников этой концепции, в отношениях со всеми иными лицами (кроме учредителя траста и бенефициария) доверительный собственник выступает как собственник имущества, но в строгом соответствии с теми целями, которые указаны ему непосредственно титульным собственником имущества при учреждении траста.
Таким образом, при трасте как доверительной собственности на один и тот же имущественный (и не только имущественный) объект и связанные с ним выгоды возможны правомочия со стороны сразу трех субъектов сделки: титульного собственника — учредителя траста, доверительного собственника и бенефициария .
———————————
Лахно П., Бирюков П. Указ. соч. С. 33 — 43.
В отличие от англо-американской системы права континентальное (общее, европейское) право (в том числе и право России) не признает возможности расщепления права собственности и исходит из того, что у одного и того же имущества (материальной ценности) не может быть двух и более собственников, пусть даже ограниченных в своих правомочиях в отношении переданного им имущества, как это имеет место при доверительной собственности. Конструкция траста как доверительной собственности не может применяться как в романо-германской правовой системе в целом, так и в российском законодательстве в частности, поскольку собственник в отношении своего имущества либо сохраняет все свои правомочия в полном объеме (даже при передаче этого имущества другому лицу, например, в оперативное управление или же по договору аренды), либо утрачивает их сразу все одновременно непосредственно с самим правом собственности на имущество. Он не может разделить принадлежащие собственнику правомочия владеть, пользоваться и распоряжаться имуществом между собой и любым другим лицом или лицами.
По общему правилу траст как доверительная собственность строится по следующей схеме: лицо, учреждающее доверительную собственность (settlor of the trust), оговаривает, что некоторое имущество будет управляться одним или несколькими лицами (trustees) в интересах других одного или нескольких лиц (cesfuis que trust).
В англо-американском праве доверительная собственность (fiduciary ownership, trust) — это такая форма собственности, особенность которой заключается в том, что одно лицо является собственником имущества, передаваемого ему другим лицом для определенных целей, указанных учредителем траста .
Приобретатель — доверительный собственник — использует полученное имущество не совсем свободно, не по своему усмотрению, а в соответствии с теми целями, которые указаны ему учредителем траста.
Данное лицо осуществляет свое право не для себя, а для других лиц — выгодоприобретателей; причем в качестве выгодоприобретателя может выступать как сам учредитель траста, так и другие лица, им указанные.
В результате чего происходит как бы «расщепление» права собственности, когда одна часть правомочий — управление, распоряжение имуществом — принадлежит одному лицу, а другая часть — использование доходов, выгод от переданного в управление имущества — другому. Именно такое понимание траста как доверительной собственности в англо-американском праве существует и в настоящее время.
———————————
Стороны траста: основатель, доверительные собственники и бенефициары
При создании траста основатель снимает с себя юридическое владение активами траста. Основатель может быть одновременно и выгодополучателем (бенефициаром), и в обычных обстоятельствах все его инструкции соблюдаются, как это было указано в двух предыдущих выпусках на эту тему (“Траст: доверительное управление имуществом” и “Что такое траст и как его использовать“).
Доверительные собственники
Юридическое право владения активами траста должно быть передано доверительным собственникам, и они несут ответственность за управление трастом.
От доверительных собственников требуется действовать с должной заботливостью (хорошо известная в англо-саксонской системе права так называемая due diligence), то есть в максимальной степени прилагать усилия, способности и профессиональные навыки в пользу траста.
Закон о трастах обязывает доверительных собственников быть добросовестными. Они обязаны использовать свои полномочия только и исключительно в пользу и в интересах выгодополучателя (бенефициара)
Выгодополучатели
Бенефициары – это названные учредителем траста лица или группа лиц, которые будут иметь право получать выгоду и доходы от имущества и активов, вверенных трасту. И доверительные собственники обязаны управлять активами траста неукоснительно в интересах бенефициаров.
Для того чтобы траст мог нормально функционировать, должна быть четкая ясность, кто именно является бенефициарами.
Инструмент траста обычно позволяет основателю траста в любое время добавлять, устранять или исключать одного или нескольких выгодополучателей из общего числа бенефициаров траста.
Защитник (Trust Protector)
Назначение Защитника не является обязательным, но при определенных обстоятельствах назначение доверенного семейного друга или профессионального советника на должность Защитника траста может доставить дополнительный комфорт Основателю траста.
Его роль определяется в трастовом инструменте и обычно ограничивается требованием к доверительным собственникам получать предварительное согласие при осуществлении определенных полномочий, например, при распоряжении активами траста и при любой смене выгодополучателей.
Как вариант, Защитник может иметь возможность поменять трастового управляющего или место расположения траста. Или же Защитник может иметь право подписи при тратах траста выше оговоренной суммы.
Трастовый управляющий и Защитник не должны быть родственниками основателя траста и должны быть независимы друг от друга.
Трастовый Фонд
Трастовый фонд состоит из активов переданных в собственность доверительным собственникам. Эти активы могут иметь различную форму, включая движимое и недвижимое имущество, за исключением земли в Джерси. Обычно делается так: создается траст со стандартной номинально требуемой суммой, а значительные активы добавляются позднее.
Дискреционный Траст
Были разработаны различные типы траста, но наибольшее распространение получил безотзывный дискреционный траст, который обеспечивает максимальную гибкость. Это наиболее эффективная структура и для основателя, и для бенефициаров.
Согласно условиям безотзывного дискреционного траста, доверительным собственникам даются широкие дискреционные полномочия (полномочия на усмотрение) касательно того, сколько и каким бенефициарам может быть распределен доход и капитал траста.
Преимущества обладания трастом
Трасты используются веками для широкого круга целей, включая защиту активов, планирование недвижимости, и экономичное владение активами с точки зрения систем налогообложения, сберегающих налоги.
Примеры возможных преимуществ использования трастов для частных лиц и их семей включают следующее:
- Законное уменьшение налогового бремени
- Отсрочка налоговых платежей
- Защита активов от экспроприации в политически нестабильных странах
- Избежание принудительных положений законодательства о наследовании в стране происхождения
- Планирование преемственности в компаниях, которыми владеет одна семья
- Защита активов от расточительных членов семьи
- Значительное уменьшение сложностей завещания для международной недвижимости
- Консолидация активов размещенных в разных странах