Комментарий 14364 к статье: может ли индивидуальный предприниматель быть управляющим в ооо?

Добавлено в закладки: 0

Каждая компания старается сократить расходы на управляющем персонале и уплате налогов, прибегая ко всем легальным способам. Самым популярным вариантом является замена директора на управляющего. Но, целесообразно ли это, когда ИП управляющий в ООО? Попробуем разобраться, в чем преимущества такой ротации и, какие существуют риски?

Ип в качестве управляющего: положительные стороны

• По закону общество с ограниченной ответственностью может выбрать в качестве управляющего индивидуального предпринимателя (ИП).
• Такая возможность предусмотрена статьей 42 ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью».
• Замена директора на управляющего позволяет решить следующие задачи:

В качестве управляющих ООО может быть выбрано несколько ИП, что позволяет создать продуманное и рациональное управление компанией. При этом в обязанности предпринимателей входит ведение отчетной документации и предоставление документов акционерам. Образец отчета управляющего ИП в ООО может разработать юрист предприятия.

Условия составления договора на управление с ИП

Если компания решила поменять генерального директора на управляющего ИП, ей нужно выполнить следующие действия:

• проверить устав предприятия, чтобы в нем была предусмотрена возможность передачи права на управление компанией учредителю. Также совет директоров или акционеров вправе передавать полномочия исполнительного органа ИП;
• провести собрание акционеров по поводу подтверждения условий контракта с ИП;
• подписать договор уполномоченным лицом (например, председателем совета);
• подать внесенные изменения в ЕГРЮЛ о назначении управляющего;
• копии документов предоставить банкам, с которыми сотрудничает компания.

На видео: Что нужно знать прежде всего при регистрации ООО или ИП, согласно ОКВЭД 2

Существуют ли риски передачи управления ООО в руки ИП?

Главными «помощниками» ООО и ИП, где он учредитель, являются контролирующие органы (ПФР И ФНС). Они могут переквалифицировать контракт на управление ООО в трудовой договор, руководствуясь законом и судебной практикой.

Основные аргументы контролирующих органов:

В результате переквалификации договора в трудовое соглашение, контролирующие органы могут сделать перерасчет недостающих взносов и наложить дополнительные штрафы. Следовательно, может ли ИП быть управляющим в ООО и нужно ли это, решают акционеры компании.

На видео: Экономия налогов компании: управляющий-ИП

Положительная судебная практика

Как показывает судебная практика, не однозначная трактовка положений контролирующими органами, дает основание переквалифицировать гражданско-правовой договор в трудовое соглашение. Такая ситуация произошла в Свердловской области (дело № А60-18768/2015). Но решение ПФ о правонарушении и «доплате» налогов было отменено апелляционным судом.

1. Аргументы высшей судебной инстанции:
2. На видео: Управляющий ИП
4. Такая правовая позиция позволяет разобраться, может ли быть в ООО управляющим ИП и как правильно оформлять сотрудника.
5. Так как небольшая разница в договорах влияет на исход дела в целом.
6. Однако когда переквалификация в трудовые договора признавалась правомерной, было указано следующее:

• со стороны ООО управляющему создаются все рабочие условия;
• зафиксирована почасовая оплата труда;
• проводилась проверка, находится ли управляющий ИП в штате ООО. Ее результаты оказались положительными.

Еще одним немаловажным фактором по отношению к ООО было то, что управляющие ИП ранее были директорами других компаний.

Важно знать! Даже при грамотном оформлении всех документов остаются риски. В первую очередь нужно проверять ОКВЕД ИП, чтобы не присутствовала директорская деятельность.

Как минимизировать риски при заключении договора с ИП

При смене директора на управляющего ИП каждая деталь является решающей. Так как ООО могут обвинить в уклонении от уплаты налогов.

Чтобы избежать конфликта с контролирующими органами, нужно продумать цель изменения руководителя и указать в договоре следующее:

• управляющий взят для предотвращения банкротства компании;
• ИП будет обеспечивать организацию работы нескольких компаний;
• повышение ответственности руководящей должности;
• увеличение эффективности работы руководителя за счет привязки процента вознаграждения от прибыли ООО.

Все финансовые действия компании должны происходить поэтапно. То есть не должно быть сильной разницы в сумме вознаграждения, по отношению к зарплате директора. Доход управляющего нужно поднимать постепенно.

Особое внимание сотрудников ФНС вызывают ситуации, когда ИП находится на УСН и учредитель в одном лице. Низкий процент налога и высокая сумма вознаграждения будут расценены как уклонение от уплаты налогов, а это повлечет штрафные санкции.

Заключительные выводы

Однозначным ответом на поставленный вопрос: «Может ли в ООО управляющим быть ИП?» будет – Да! Но при этом есть риск попасть под «немилость» контролирующих органов, что повлечет длительные судовые разбирательства. Как показывает практика, даже при грамотном оформлении всех документов, соотношение проигрышных и выигрышных дел составляет 50/50.

На видео: Легальная оптимизация налогов

Может ли ИП быть учредителем ООО

Тут можно задаться вопросом: а нельзя ли учредить ООО в статусе ИП и тем самым сэкономить на налогах? Ведь участники общества платят с дивидендов 13 % подоходного налога, в то время как индивидуальный предприниматель на УСН платит всего 6 % с дохода или 15 % с прибыли. Схема выглядит логично и просто, однако такому “двойному бизнесу” закон не даст претвориться в жизнь. Почему?

Ип и ооо как две формы организации бизнеса

Для начала разберемся, чем отличаются ИП и ООО. Обе организационно-правовые формы подходят для осуществления предпринимательской деятельности, у каждой из них есть преимущества и недостатки. Физическое лицо вправе свободно выбирать, что ему лучше зарегистрировать в своем конкретном случае.

И ООО, и ИП можно зарегистрировать в одиночку. Но как быть, если хочется и то, и другое? Может ли ИП быть учредителем ООО? И, наоборот, может ли учредитель ООО открыть ИП? Ответ на оба вопроса – да.

Физическое лицо имеет право зарегистрировать и ИП, и ООО, и даже сразу несколько ООО.

Только ему — в рамках действующего законодательства — решать, что удобнее с его направлением деятельности, предполагаемыми доходами и прочими определяющими параметрами бизнеса.

Важно понимать, что, регистрируя ООО, бизнесмен учреждает юридическое лицо. Получая же статус индивидуального предпринимателя, он получает право заниматься бизнесом без образования юридического лица.

Свое право на участие в организации можно передавать другим лицам — объявления о продаже ООО не редкость.

Статус ИП не может быть отчужден, и при желании прекратить бизнес индивидуальный предприниматель должен пройти процедуру снятия с учета в налоговой в качестве ИП.

Ип и учредитель ооо — одно лицо

Учредитель при регистрации ООО выступает как физическое лицо, и не имеет значения, обладает ли это физическое лицо статусом индивидуального предпринимателя.

Сам факт статуса ИП налоговиками игнорируется, потому что закон “Об обществах с ограниченной ответственностью” дает конкретную формулировку насчет того, что участниками хозяйственных обществ у нас в стране могут быть физические или юридические лица. Закону вторят и положения Гражданского кодекса.

Вы не встретите прямого разъяснения касательно ИП — учредителя ООО, но изначально не предполагается, что ИП при регистрации ООО каким-то образом отличается в правах от обычного физического лица.

В форме Р11001 — заявлении на регистрацию ООО — вы не найдете полей, где могли бы сообщить о предпринимательском статусе учредителя юридического лица (раздел “ОГРНИП” предусмотрен для учредителей товарищества на вере или полного товарищества). В случае успешного решения по вопросу регистрации ООО в ЕГРЮЛ отражают информацию только о физическом лице.

Собственно, ситуация, когда Ип и учредитель ооо — одно лицо, вполне возможна, но следует понимать, что две эти ипостаси одного гражданина никак не пересекаются, не “суммируются”, а значит, и оптимизировать налоговые траты не позволяют.

Индивидуальный предприниматель по-прежнему отвечает по взятым на себя обязательствам всем имуществом (за исключением единственной квартиры и прочего имущества, на которое, согласно закону, не может быть обращено взыскание).

Что касается обязательств ООО, то участник по ним не отвечает — он несет ответственность, связанную с деятельностью общества, только в пределах принадлежащей ему доли в уставном капитале.

Таким образом, если учредителем ООО является ИП, то он ведет с налоговиками два параллельных диалога.

В первом он выступает налогоплательщиком-ИП и свободно распоряжается полученными от бизнеса средствами; во втором он играет роль участника ООО и должен строго следовать порядку выплаты дивидендов.

Порядок таков: запрещено выводить на счета участников ООО неограниченные объемы денежных средств, можно только распределять чистую прибыль в виде дивидендов по результатам отчетного периода.

Из вышесказанного следует, что можно открыть ООО, будучи в статусе ИП. Это не взаимоисключающие формы ведения бизнеса.

Однако если не хочется вести такую “двойную” жизнь, усложняя ее разными налогами и взносами, деятельность ИП можно прекратить.

Для этого нужно подать в налоговую инспекцию соответствующее заявление, квитанцию об уплате госпошлины, а также справку из Пенсионного фонда РФ о том, что задолженностей перед ним нет.

Ип — наемный руководитель ооо

Часто в стремлении сэкономить участники ООО используют такую лазейку: приглашают индивидуального предпринимателя на должность управляющего, не платят за него страховые взносы, а вознаграждение управляющему списывают в расходы.

Выглядит все гладко, однако проверяющие органы тоже не дремлют.

Судебные разбирательства по поводу целесообразности расходов на управляющего-ИП не так уж редки, а уклонение от налогов — статья серьезная, поэтому злоупотреблять подобной схемой точно не стоит.

Здесь же затронем момент, который касается договорных отношений между ООО и его участниками. Например, участник ООО также является индивидуальным предпринимателем и в этом статусе занимается вопросами аренды — сдает площади, технику или оборудование.

Может ли ИП — учредитель ООО оказывать услуги обществу, участником которого числится, и получать от этого доход? Закон не ставит крест на таком взаимодействии, но сотрудники налоговых служб активно оперируют термином “взаимозависимые лица” из НК РФ.

Сделки между такими лицами вызывают подозрение, а значит подлежат проверке тщательной проверке.

Бесплатно подготовить документы для регистрации ООО или ИП вы можете в нашем сервисе.

Управляющий ИП в ООО

Индивидуальный предприниматель сам по себе уже является отдельным субъектом хозяйствования, поэтому ситуацию, когда ИП управляет предприятием можно отнести к разряду нестандартных и, соответственно, вызывающих ряд дополнительный вопросов. Как правило, они касаются оформления ИП в качестве директора, возможных преимуществ и недостатков подобного найма, а также рисков, возникновение которых, свойственно ситуации.

В статье представлены детальные ответы на перечисленные вопросы. Более того, материал позволит разобраться в теме самостоятельно и оформить ИП директором ООО согласно законодательным требованиям и с учетом всех тонкостей ситуации.

Чем выгодно назначение управляющим ИП

Обратите внимание! Право учредителей на назначение директором общества индивидуального предпринимателя гарантировано 42 статьей ФЗ №14 «Об ООО». Согласно предписаниям данной нормы основатели Обществ с Ограниченной Ответственностью могут привлечь для руководства предприятием, как управляющего, так и ИП.

К основным преимуществам назначения на должность директора ИП относят:

• меньшее налоговое бремя. Если при найме руководителя по трудовому договору необходимо платить подоходный налог, согласно НК РФ это 13%, и платежи во внебюджетные фонды, размер которых достигает 28%, то в случае назначения директором ИП уплате подлежат только фиксированные взносы и 6% налога на доходы;
• наличие возможности привлечь директора-ИП к гражданско-правовой ответственности, а не к материальной, как это происходит в соответствии с трудовым соглашением, в случае нанесения реального вреда имуществу компании.

Обратите внимание! Назначение ИП на должность директора происходит на основании гражданско-правового договора.

Документ обязательно должен содержать раздел посвященный условиям и порядку привлечения ИП к гражданско-правовой ответственности.

Как правило, здесь прописывается информация о возможных штрафах, а также о том, в каких случаях и в каких размерах начисляется неустойка.

Поскольку наем ИП на должность управляющего осуществляется не по трудовому договору, оплата его услуг может устанавливаться по согласованию сторон. Придерживаться правила об обязательной оплате труда в сроки, установленные трудовым законодательством, не обязательно, то есть выплата заработной платы может производиться как ежемесячно, так и ежеквартально или даже раз в полугодие.

Возможные риски

Несмотря на наличие преимуществ, привлечение к управлению ООО индивидуального предпринимателя имеет и ряд недостатков. Так, к возможным рискам относят:

• возможность преобразования договора управления в обычный трудовой договор. Полномочиями для реализации данного действия обладает ПФР и налоговая служба. Как правило, переквалификация осуществляется при наличии определенных оснований, в частности таких, как отсутствие деловой активности индивидуального предпринимателя, совпадение рабочего графика и т.д., поэтому к оформлению ИП следует отнестись с особым вниманием;
• вероятность привлечения учредителя к админответственности, предусмотренной ст. 14.23 КоАП. Данная статья устанавливает ответственность за прием на работу дисквалифицированного сотрудника. Чтобы избежать подобного исхода, перед заключением договора претендента следует проверить через налоговую.

Порядок оформления ИП директором ООО

ИП может управлять ООО вместо директора после заключения договора, подписанию которого предшествует ряд обязательных действий:

1. проверка пунктов устава ООО на предмет ограничений, касающихся найма ИП на должность управляющего;
2. проведение учредительского собрания для утверждения условий контракта;
3. подписание договора.

Далее следует уведомить об изменениях налоговую службу, сотрудники которой, в свою очередь, обязаны внести данные о единоличном исполнительном органе в ЕГРЮЛ. Вместе с этим, необходимо известить о факте назначения обслуживающие ООО банки, а также контрагентов общества.

Из данной статьи Вы узнаете, как сменить директора самостоятельно не прибегая к услугам юридических фирм.

Мы рассмотрим наиболее популярный вариант смены руководителя — смена генерального директора на примере общества с ограниченной ответственностью, но стоит упомянуть, что представленная процедура внесения изменений в ЕГРЮЛ в связи со сменой единоличного исполнительного органа также актуальна и для юридических лиц с иной организационно-правовой формой.

Чтобы подготовить пакет документов на смену директора ООО нам понадобятся:

1. Паспортные данные нового директора;

2. ИНН нового директора (при наличии);

3. ИНН старого директора (при наличии).

Чтобы сменить директора ООО нам необходимо будет подать в налоговый орган следующие документы:

1. Заявление о внесении изменений в сведения о юридическом лице, содержащиеся в Едином государственном реестре юридических лиц, заверенное нотариусом (Р14001);

2. Решение (протокол) о назначении нового генерального директора ООО (не обязательно).

Необходимые документы нотариусу при смене директора ООО:

Может ли ИП быть учредителем ООО

• Выписка из ЕГРЮЛ (свежая);
• 2. Устав общества;
• 3. Свидетельство ОГРН;
• 4. Свидетельство ИНН;

5. Решение (протокол) о смене директора.

Внимание!

— Как правило, оригиналов вышеуказанных документов более чем достаточно. Вы можете уточнить список документов, необходимых для смены директора ООО, непосредственно у Вашего нотариуса.

— Перед походом к нотариусу обязательно закажите выписку из ЕГРЮЛ. Как заказать выписку из ЕГРЮЛ самостоятельно читайте в статье Получение выписки из ЕГРЮЛ или ЕГРИП.

Смена директора пошаговая инструкция 2018:

1. Подготавливаем протокол о смене директора ООО. В случае если участник один, то соответственно подготавливается решение о смене директора ООО.

1. — Протокол о смене директора образец
2. — Решение о смене директора образец
3. Внимание!

Законом не предусмотрено обязательное предоставление протокола или решения о смене руководителя организации при государственной регистрации данных изменений. Обычно достаточно заверенного нотариусом заявления по форме Р14001.

В частности Московская налоговая не требует протокол или решение при смене директора ООО, инспекции в других регионах тоже не должны их запрашивать, но часто это случается, поэтому рекомендуется иметь при себе оригинал данного документа.

Возможная причина данному требованию — повод собрать штраф с заявителя в случае нарушения сроков подачи заявления. Заявление Р14001 на смену директора должно быть подано не позднее 3х дней с момента принятия соответствующего решения.

Таким образом, дата на протоколе или решении на момент подачи документов на госрегистрацию должна быть актуальной. В случае нарушения сроков подачи заявления должностному лицу грозит штраф в размере 5000 руб. (ч.3 ст.14.25 КоАП РФ).

2. Скачиваем актуальный бланк заявления о внесении изменений в сведения о юридическом лице, содержащиеся в Едином государственном реестре юридических лиц — форма Р14001 скачать в формате Excel и заполняем.

В этом Вам поможет образец смены директора ООО 2018 по форме Р14001 с пояснениями.

Для просмотра образца Вам понадобится бесплатная программа для чтения PDF файлов, последнюю версию которой можно скачать с официального сайта Adobe Reader.

Внимание!

— В случае заполнения формы заявления вручную — заполнение осуществляется ручкой с чернилами черного цвета заглавными печатными буквами. Заполнение с использованием программного обеспечения должно выполняться заглавными буквами шрифтом Courier New высотой 18 пунктов.

— Оригинал или копия ИНН при подаче документов на госрегистрацию смены директора не требуется.

Однако, при наличии ИНН указание его в заявлении обязательно, не корректное указание или его отсутствие может повлечь за собой отказ в регистрации! В случае, если руководитель не получал ИНН, оставляете поле ИНН пустым. Чтобы узнать наличие и номер ИНН по паспотным данным воспользуйтесь сервисом ФНС — Узнать свой ИНН.

— Двусторонняя печать документов, представляемых в регистрирующий орган, запрещена.

— Перед подачей на госрегистрацию в соответствующей строке листа Р заявления Р14001 заявитель (новый генеральный директор ООО) ставит свою подпись, подлинность которой должна быть засвидетельствована в нотариальном порядке. Поля Ф.И.О. и подпись заявителя заполняются только от руки ручкой с чёрными чернилами и только в присутствии нотариуса. Заявление по форме Р14001 прошивает нотариус.

— Присутствие участников ООО у нотариуса и в налоговой инспекции не требуется.

— С 05 мая 2014 года в случае подачи заявления доверенным лицом, необходима нотариальная доверенность (Федеральный закон N 129-ФЗ, Глава III, ст.9, пкт.1, второй абзац).

• — За государственную регистрацию изменений в ЕГРЮЛ по форме Р14001 госпошлина не взимается.
• Необходимая при заполнении формы Р14001 информация:
• — Узнать свой/чужой ИНН по паспорту
• — Узнать почтовый индекс по адресу
• — Коды субъектов РФ
• — Сокращения наименований адресных объектов
• — Коды видов документов
• — Коды видов деятельности ОКВЭД

3. Новый директор ООО идёт к нотариусу заверять свою подпись на заявлении Р14001, взяв с собой паспорт и необходимый пакет документов ООО, который был упомянут выше.

4. Далее новый директор ООО идет в налоговую, взяв с собой паспорт, и подает заявление Р14001 — 1шт., решение (протокол) о назначении нового директора ООО — 1шт. инспектору в окошко регистрации, после чего получает с отметкой инспектора расписку в получении документов, представленных заявителем в регистрирующий орган.

Отслеживать состояние готовности документов можно с помощью сервиса «Сведения о юридических лицах и индивидуальных предпринимателях, в отношении которых представлены документы для государственной регистрации».

5. Через неделю (5 рабочих дней) новый директор ООО идет с паспортом и распиской в налоговую и получает лист записи единого государственного реестра юридических лиц (лист записи ЕГРЮЛ), свидетельствующий о смене генерального директора ООО.

Внимание!

Управляющий индивидуальный предприниматель в ООО

Каждый бизнесмен хоть раз задумывался, как можно снизить налоговую ставку и что сделать для более выгодной работы организации. Но для этого необходимо изучать законы или обращаться к услугам хороших юристов. Однако здесь представлена наиболее простая система упрощения налогообложения управляющего ООО, если им будет индивидуальный предприниматель.

Может ли индивидуальный предприниматель быть управляющим в ООО

Привлечение ИП, как единоличного управляющего органа Общества с Ограниченной Ответственностью, возможно благодаря закону «Об ООО» от 08.02.1998 за номером 14-ФЗ. Это уместный и выгодный способ управления. Далее в статье описано, как статус управляющего отражается на делах компании.

Кого выбрать на роль управляющего

Управляющий ООО – это не рядовой сотрудник, не обремененный уставной или административной ответственностью. От исполнительного директора зависит курс компании и ее прибыль.

Назначая в ООО директора, учредители уступают ему бразды правления. В случае недовольства политикой, отказ от услуг управляющего также займет много времени и волокиты с документами.

Однако при выборе ИП в качестве директора многие вопросы, даже при его отставке, решаются легче. Главное учесть все риски и устранить возможные последствия. Также это очень удобно в случае наличия лишь одного учредителя, который не может самостоятельно быть директором, но и платить превышенные налоги не хочется.

Не рекомендуется, избегая «зарплатных налогов», открывать фиктивное ИП и нанимать на работу бывших директоров организации. Налоговые службы проводят мониторинг, и эта уловка быстро всплывет, волоча за собой все тяготы судебного процесса по переквалификации системы налогообложений.

Плюсы найма индивидуального предпринимателя на работу управляющим

Характерные достоинства найма индивидуального предпринимателя, как ведущего ООО, выражены несколькими пунктами:

1. Предприниматель производит выплату налогов по ИП и освобожден от взысканий по трудовому договору. Это несомненно выгоднее. Так как по упрощенной системе предприниматель платит 6% от доходов и стандартные взносы в указанные фонды. Трудовой договор же обязывает выплачивать 13% налогово от зарплаты и почти 29% в другие фондовые организации.
2. В случае необходимости на ИП лежит гражданско-правовая ответственность (за нанесенный ущерб, финансовые убытки, неустойки) вместо материальной ответственности директора. ИП несет ответственность всем имеющимся в наличии имуществом;
3. Возможность оплаты услуг с выплатой во взаимовыгодный период (каждый квартал, раз в полугодие, год).

Минусы и риски

Также выделяются определенные риски, сопутствующие управлению ИП в роли генерального ООО:

1. При наличии соответствующих оснований налоговая служба может переквалифицировать индивидуального предпринимателя и навязать устройство по трудовому договору. Регулирование данного вопроса находится в ВАС РФ от 12.11.2012 за номером ВАС-14349/12. В положении указаны все причины для переквалификации, среди них значатся:

• совпадение рабочих часов;
• ИП не проявляет самостоятельной активности;
• компания служит единственным контрагентом предпринимателя;
• права и обязанности предшествующего генерального остались неизменными.

Случалось, что налогоплательщик выигрывал тяжбы с органом налоговой службы за переквалификацию. Однако при выстраивании позиции службы четко ориентируются на 4 вышеуказанных пункта. Наличие хоть одного из них повод для налоговиков известить о намерениях. 2 пункта – это уже 90% гарантии перехода в другую систему налогообложения.

2. ООО несет административную ответственность за принятие в свои ряды дисквалифицированного сотрудника. Ознакомиться с постановлением можно в статье 14.23 КоАП РФ. Для исключения подобного риска рекомендуется предварительно сверится с реестром на официальном сайте ФНС.

Как оформить управляющим ИП вместо директора

Для того, чтобы грамотно оформить ИП на должность директора в ООО рекомендуется проделать следующее:

1. Сверится с уставом о возможности передачи управления в «руки» одного лица. В случае необходимости внести изменения. А также удостоверится в возможности внутреннего заключения договора или вынести вопрос на общее собрание учредителей.
2. Провести собрание, обговаривая условия контракта или уведомить всех членов письменно с конкретными сроками ответа.
3. Подписать договор. От Организации подписывает документ лицо, наделенное полномочиями, или председатель совета.
4. Заменить данные в ЕГРЮЛ о единоличном управляющем органе.
5. Предоставить копии надлежащих документов в заинтересованные организации, например, в банки.

Договор и условия работы

Условия договора с управляющим ИП обсуждаются на собрании учредителей, обговариваются все нюансы, форс-мажоры и заработная плата директора. Специалисты рекомендуют в качестве платы устанавливать небольшой фиксированный оклад и проценты от дохода компании. Этим обеспечивается стимул к продвижению фирмы и повышению ее доходов.

Также можно ставить определенные планки-условия. Например, при увеличении оборотов в следующем квартале до 1 млн. рублей премия директора составит 1 процент от общей суммы с учетом вычета налогов. Однако не рекомендуется выводить на управляющего более 10% от общего дохода. Это вызывает нездоровый интерес и налоговых служб.

Образец договора с управляющим ООО ИП

В случае, когда все риски устранены и процедуры проведены верно по всем инстанциям. Необходимо произвести регистрацию единоличного управления ООО. Образец договора можно найти по ссылке.

• В привлечении ИП, как директора ООО нет ничего сложного, если учесть все подводные мины и вовремя их обезвредить.
• Полезно ознакомиться:
• Регистрация товарного знака и может ли ИП зарегистрировать товарный знак;
• Регистрация ИП на сайте налоговой онлайн, как подать заявление;
• Можно ли оформить ИП если официально трудоустроен;
• Как закрыть ИП, документы для закрытия ИП на стадии открытия, если есть долги или есть сотрудники;
• Налоговая декларация по единому налогу как заполнять, сроки подачи.

Управляющий ИП = учредитель (как «обуть» самого себя)

Пару месяцев назад я писала статью с ответом на популярный вопрос: «Может ли бывший генеральный стать управляющим ИП? И как все сделать красиво?» Конечно же, на опыте свеженького судебного решения. Мало ли, что поменялось… Но этот вопрос находится на втором месте в рейтинге часто задаваемых.

С завидной регулярностью читатели спрашивают: «А может ли учредитель быть управляющим ИП?» Ответ кроется в Постановлении АС Северо-Западного округа от 30.08.2018 года по делу №А66-11895/2017, которое в очередной раз дает ответ: «Нет, нет и еще раз нет».

Особенно «нет», когда все понарошку… Когда нет предела наглости, когда управление, которое сложно назвать управлением, существует только на бумажках.

И то не на всех… Когда учредитель-управленец получает баснословные деньги, и ценность которого в 132 раз больше всех сотрудников вместе взятых.

Итак, ближе к делу № А66-11895/2017. Начнем по порядку. Спустя 5 месяцев после регистрации в качестве юрлица, общество приняло решение о передаче полномочий единоличного исполнительного органа Управляющему ИП. Конечно же, в целях повышения эффективности управления.

Кому? Учредителю – единственному участнику и по совместительству генеральному директору компании. Почву подготовили заранее: за пару месяцев до «смены руководства» учредитель-директор оформил ИП.

Одним днем перестал существовать гендир и появился управляющий индивидуальный предприниматель.

Итак, какими правами и обязанностями был наделен новый исполнительный орган?

• Управлять компанией (руководить, представлять интересы общества, принимать решения, выдавать доверенности, издавать приказы и т.д.);
• Ежегодно предоставлять отчет о проделанной работе по требованию участников общества (т.е. требовать отчет у самого себя, точнее отчитываться перед самим собой);
• Ежегодно получать вознаграждение не менее 6 000 рублей, но не более 45% от валовой прибыли общества. По согласованию сторон могут производиться авансовые платежи.

Итого за 2 года управляющий заработал 53,3 млн руб. (40% от валовой прибыли). Ну, как заработал? Компания учла в составе расходов по налогу на прибыль всю сумму вознаграждения, а по факту перечислила ИП только 9,9 млн руб.

В свою очередь, управляющий в соответствии с пунктом 1 статьи 346.17 НК РФ не отразил начисленное вознаграждение в полном объеме при расчете налога по УСН… Вот такая путаница… Явно неспроста. И налоговая выяснила, почему неспроста.

И почему присутствует необоснованная налоговая выгода:

• Взаимозависимость общества и управляющего ИП;
• Регистрация ИП незадолго до заключения договора управления обществом;
• Поступление на расчетный счет ИП денежных средств за оказанные услуги только от общества;
• Длительная просрочка оплаты услуг управляющего;
• Отсутствие отчетов о проделанной работе по управлению компанией;
• Отсутствие конкретизации в актах оказанных услуг: «какие конкретно действия осуществлены управляющим за отчетный период, из их содержания невозможно определить фактический объем и характер проделанной управляющим работы».

Налоговики рассуждали логически: «Ты владелец ООО, и ты руководишь этим ООО, являясь управляющим ИП.

Во-первых, обоснуй, почему ты сам себе передал полномочия? Во-вторых, почему ты не можешь выплатить себе вознаграждение? Ведь ты же, как ни крути, главный везде… В-третьих, покажи, а в чем отличия между твоими функциями как гендиретора, и как управляющего ИП?» Разумных причин и истинных целей ни суд, ни инспекция не услышали…

К тому же, управляющий оказался очень ценным (от слова «цена»). Ценней всех сотрудников вместе взятых.

Его вознаграждение в 132 раза превышало фонд оплаты труда всех работников общества и 6 раз превышало размер чистой прибыли: «При этом судами отмечено, что в спорный период штатным сотрудникам Общества заработная плата была установлена в пределах 6000 руб.

, утверждение заявителя о том, что целью заключения договора было стимулирование управляющего на более эффективное руководство, поскольку размер его вознаграждения установлен в зависимости от показателей хозяйственной деятельности Общества, неосновательно.

Как указали суды, вознаграждение управляющего, являющегося одновременно единственным участником Обществом, в 6 раз превышало размер чистой прибыли Общества (8 534 000 руб.) и в 132 раза фонд оплаты труда всех работников заявителя (402 448 руб.)».

Судьи согласились с инспекцией, заключение договора управления не имело разумной деловой цели и намерений получить экономический эффект, а было направлено лишь на минимизацию налоговых обязательств общества.

Комментарий Юлии Барановой, юриста и старшего налогового консультанта «Туров и партнеры»:К сожалению, вижу перед собой дело, в котором еще один «горе-оптимизатор» наломал дров при работе с единоличным исполнительным органом – управляющим ИП.Своим клиентам я неоднократно повторяю о невозможности заключения договора управления ООО, если ее единственный учредитель собирается стать управляющим ИП. Это идет вразрез с нормами Гражданского кодекса РФ.С юридически-технической точки зрения данный договор на управление обществом будет подписываться, по сути, одним и тем же физическим лицом. Тем более, основываясь на представительском статусе единственного учредителя для своего общества, сделка будет считаться недействительной:П. 3, ст.182 ГК РФ:«Представитель не может совершать сделки от имени представляемого в отношении себя лично, а также в отношении другого лица, представителем которого он одновременно является, за исключением случаев, предусмотренных законом».Такой статус учредителя подтверждает и судебная практика. Суд кассационной инстанции отметил, что по смыслу статей 179 (в редакции до 01.09.2013) и 182 ГК РФположение лица, которое в силу закона или учредительных документов юридического лица выступает от его имени, и положение представителя во многом аналогичны (

Может ли индивидуальный предприниматель быть управляющим в ООО?

Управляющий — индивидуальный предприниматель в ООО — это приемлемый способ организации руководства обществом с ограниченной ответственностью. В нашей статье вы найдете описание основных нюансов при избрании этого способа, а также образец договора для оформления трудовых отношений с ИП.

Преимущества при найме управляющего-ИП

Возможность привлечения управляющего — организации или индивидуального предпринимателя (ИП) зафиксирована в ст. 42 закона «Об обществах с ограниченной ответственностью» от 08.02.1998 № 14-ФЗ (далее — закон №14-ФЗ).

Основные преимущества здесь следующие:

• низкий уровень налогообложения (например, при упрощенной системе налогообложения уплачиваются налог 6% на доходы и фиксированные суммы в фонды, в то время как по трудовому договору — 13% НДФЛ и около 28% в различные фонды);
• гражданско-правовая ответственность управляющего-ИП (в полном объеме — реальный ущерб, упущенная выгода, неустойка) вместо материальной ответственности по ТК РФ директора.
• возможность установления оплаты услуг с выплатой в согласованные сроки (ежеквартально, раз в полгода и т. д.). 

Основные риски 

Можно выделить следующие основные риски:

1. Наиболее существенный — возможность переквалификации договора управления в трудовой договор (например, по инициативе налогового органа или Пенсионного фонда) с доначислением НДФЛ и взносов. В определении ВАС РФ от 12.11.2012 № ВАС-14349/12 были указаны достаточные для такого вывода основания:
   • совпадает рабочий график;
   • отсутствует деловая активность ИП (в том числе в части самостоятельной сдачи отчетности);
   • права и обязанности лица, ранее занимавшего пост директора, остались без изменения;
   • организация является единственным контрагентом ИП.

   Есть и практика в пользу налогоплательщиков, см. постановления АС УО от 04.03.2016 № Ф09-1054/16, АС ВСО от 16.10.2014 по делу № А74-2017/2013, 9-го ААС от 23.09.2014 № 09АП-35218/2014. В основном аргументация сторон строится вокруг вышеперечисленных обстоятельств.

2. Возможность административной ответственности ООО по ст. 14.23 КоАП РФ за прием на работу дисквалифицированного работника. Чтобы этого избежать, следует свериться с реестром на сайте ФНС России. 

В процессе заключения договора на управление ООО с ИП необходимо сделать следующее:

1. Проверить нормы устава:
   • в части возможности передачи полномочий единоличного исполнительного органа управляющему (при необходимости нужно внести изменения в устав.
   • отношении полномочий по утверждению условий договора — они могут быть отнесены к компетенции общего собрания участников или совета директоров (п. 3 ст. 42 закона № 14-ФЗ).
2. Провести общее собрание участников или заседание совета директоров по утверждению условий договора с управляющим ИП.
3. Подписать договор (со стороны ООО подпись ставит уполномоченное собранием лицо или председательствующий).
4. Внести изменения в сведения ЕГРЮЛ о единоличном исполнительном органе общества.
5. Представить копии документов в обслуживающие банки, а при необходимости — в иные организации.

Итак, рассматривая вариант заключения договора об управлении ООО (исполнении функций единоличного исполнительного органа) с ИП, необходимо предпринять меры по устранению возможных рисков и соблюсти необходимую процедуру. В этом случае правомерность способа управления обществом с ограниченной ответственностью не будет оспорена.

Ип сотрудничает с ооо, в котором он учредитель

Я ИП, занимаюсь разработкой программного обеспечения, у меня есть несколько сотрудников на ГПД.

Недавно приняли решение с партнером зарегистрировать ООО и уже от имени компании продавать наши программные продукты, а возможно, и разрабатывать их тоже. Но не хочется терять часть дохода из-за необходимости платить НДФЛ и страховые взносы.

Как я понимаю, юридически я могу оказывать услуги своему же ООО, если договор от имени фирмы подпишу не я. То есть я не буду выступать от имени обеих сторон договора.

Но какие подводные камни могут быть? На что обратить внимание при такой организации работы, какие моменты продумать?

Пожалуйста, анонимно

Если вы в статусе ИП или обычного физического лица будете оказывать по договору услуги своему же ООО, то по налоговому кодексу вы и ваша фирма считаетесь взаимозависимыми лицами. Из-за этого волноваться не надо.

Это организации и физические лица, отношения между которыми могут влиять на условия их сделок. Взаимозависимость возникает из-за участия в уставном капитале, из-за наличия полномочий по назначению руководства фирмы, из-за должностного подчинения и семейных связей.

Например, в отношении какой-нибудь фирмы налоговики выявили факты многократного отклонения цен от рыночного уровня.

При этом у них есть другие признаки того, что компания уходит от налогов с помощью различных схем.

В числе таких признаков, например, отсутствие у взаимозависимого контрагента по ГПД персонала, техники, материалов и так далее, необходимых для выполнения работ по заключенному договору.

Необоснованная налоговая выгода — это уменьшение налогов, к примеру из-за применения налоговых льгот, вычетов по НДС или НДФЛ, спецрежимов, которое лишь формально соответствует закону, а на деле же происходит обогащение за счет бюджета.

Типичный пример: операции с фирмами-однодневками, единственная цель которых — вернуть НДС из бюджета. Есть счета-фактуры, первичные документы, договор, но в реальности сделки не было, поэтому вычет по НДС и налоговые расходы необоснованны.

Многие компании ради экономии на налогах предпочитают не нанимать работников, а заключить договоры подряда с несколькими ИП. В этом случае есть большой риск, что налоговая признает гражданско-правовые договоры с ИП трудовыми со всеми вытекающими неприятными последствиями, о которых мы подробно писали в отдельной статье.

Это касается всех, а не только взаимозависимых лиц.

Факт взаимозависимости ИП и ООО сам по себе не страшен. Главное, чтобы цены по договорам, заключаемым между ними, не отличались сильно от рыночных в ту либо в иную сторону. Никаких других значимых нюансов в отношениях между взаимозависимыми лицами нет.

Если у вас есть вопрос о личных финансах, правах или законах, пишите. На самые интересные вопросы ответим в журнале.

Управляющий директор в ООО — вопросы и практика

Управляющий ИП — директор в ООО  — в настоящее время оформляется во многих обществах. Любой владелец бизнеса понимает для чего нужен управляющий директор и как благодаря ему можно оптимизировать налоги.

Знают и понимают это и работники ФНС — поэтому данные схемы оформления привлекают все больше и больше внимания контролирующих органов с целью доначисления налогов.

Речь идет об управляющем, привлеченному к работе по гражданско-правовому договору, а не трудовому. Следовательно, оформлять нужно  — грамотно, а главное — не наглеть (что это означает я напишу в конце статьи).

Основные вопросы по управляющему — ИП я описала здесь.

Какие коды ОКВЭД указать для управляющего директора?

Основные ОКВЭД для ИП — управленца это 70.22 и 82.11. Кстати, не нужно указывать все коды подряд с целью «пригодится», выбирайте только нужное вам. Да, я знаю, что закон не запрещает и можно хоть 10 листов исписать кодами. Однако, неоднократно встречала решения, в которых суд, с целью усиления мотивировки указывал примерно так «кроме того, указаны такие то коды ОКВЭД и т.п.»

Может ли учредитель быть управляющим?

Скажем так — прямого запрета или ограничений в законе нет, но! В данном случае это будет просто красная тряпка для налоговиков. Судебная практика — разная, есть и положительные решения, когда суд указывает, что подписание договора от имени ООО не является сделкой в отношении себя лично.

Управляющий ИП —  основные документы

«Закрывающими» документами по деятельности предпринимателя будут:

• отчет, который следует составлять подробнейшим образом —  что делал, когда, сколько раз, работа управляющего должна быть ВИДНА, а иначе за что он деньги получает? Можно также прописать какие либо финансовые показатели, проводить каждый раз анализ деятельности за период, строить графики, расчеты с целью оправдать привлечение управляющего в ООО, при сравнении работы управляющего и бывшего директора уклон эффективности в работе должен быть на стороне последнего.
• акт выполненных услуг, который подписывается после согласования отчета

Про договор не пишу  — как его составить рассказала в статье ранее. Кстати, желательно, чтобы функционал, ответственность управляющего отличались от директорского — хотя бы частично. Пусть делает что нибудь еще — поэтому его и наняли.

Может ли управляющий ИП управлять еще где нибудь?

Может и если так будет — даже лучше. Налицо будет его реальная деятельность управленца. Но нужно иметь в виду, что управлять он может в обществах, не ведущих общую деятельность и не заключающих сделки друг с другом. Словом, юридические лица не должны быть аффилированы.

Что значит «не наглеть» или отрицательная практика

Недавно ВС оставил в силе решения судов всех инстанций по спору, связанному с оказанием услуг консалтинга (и иных) разных ИП для ООО. Чем примечательно это дело? Признанием ФНС договоров с ИП трудовыми и доначисление налогов.

Но! В данном ООО был всего один работник — директор, а остальные — бухгалтер, логист, кассир, крановщик (а всего 19!!!! ИП) — это привлеченные предприниматели, которые получали вознаграждения за свои услуги по ГП договорам.

Как указал суд в своем решении — все заключенные договоры являются фактически трудовыми, потому что:

• в них указана конкретная должность и трудовая функция;
• срок выплаты вознаграждения — 1 число каждого месяца (налицо систематичность);
• размер вознаграждения не менялся в зависимости от результатов работы;
• исполнитель — ИП являлся материально ответственным лицом;
• договоры перезаключались каждый год;
• рабочий день ИП был с  9 до 18  с перерывом на обед.

Не знаю о чем думал руководитель ООО, оформляя этих ИП (а точнее заставляя оформлять вновь пришедших работников — как они сказали в суде) столь прозрачно и не применив хотя бы каплю здравого смысла. Но данное дело, дошедшее до ВС (удивила кстати упорность юристов ООО — на что они надеялись при таких вводных данных), не представляет особого интереса в плане отрицательной практики.

Похожее

Страница 1 из 11

Ип является управляющим риски судебная практика. Оформляем наем управляющего. Может ли ИП быть управляющим в ООО

Схема с Управляющим ИП пользуется популярностью: и законная наличность, и экономия на зарплатных налогах… Но только, если все сделано по уму и, конечно же, по совести, без исключительных помыслов экономить на налогах и выводить наличность. И в этой схеме подозрительные налоговики частенько видят, как раз противозаконные мотивы. Хотя уже не только сотрудники фискальной службы…

Проблема №1: банки

Культ борьбы с терроризмом и незаконной обналичкой достигает все новых вершин абсурда. С такими скоростными темпами выпуска рекомендаций Центробанка под подозрение не попадут разве что бабули, которые обналичивают свои пенсии. Из недавнего обращения к юристам компании «Туров и партнеры»:

«Основные претензии были у финмониторинга и банков, где обслуживались наши счета. Финмониторинг заявил, что схема, при которой вместо директора компании назначается Управляющий ИП, и на него выводится часть наличных средств, является «веерным обналичиванием».

Новый термин, который появился после выхода внутриведомственной инструкции ЦБ от середины января этого года. Теперь по словам наших знакомых банкиров нельзя в принципе нормально использовать схемы с Управляющим ИП в связи с указанной некой инструкцией ЦБ».

Решение

Как же быть в этом случае Управляющему ИП? Существуют ли аргументы, которые убедят банковских клерков в законности денег на счетах Управляющего и отсутствие «террористических» намерений? Либо схема с управляющим ИП накрылась «медным тазом»…

Мария Морозова

Закон прямо позволяет компании нанимать ИП Управляющего, и единственное, что может сделать банк, – это запросить обоснование перечислениям значительных сумм на счет ИП. При наличии подтверждений от компании и ИП о реальности сделки и предоставлении соответствующих документов, банк не имеет право препятствовать данным взаимоотношениям. ИП может свободно снимать свои деньги на личные нужды и не отчитываться за это.

Что касается «веерного обналичивания», этот термин в лексиконе ЦБ появился еще в прошлом году. Веерное обналичивание — это схема, когда транзитные компании, на чьих счетах накапливаются деньги, распределяют их на карты граждан по 100 тыс.

– 3 млн. рублей под видом займов и оплаты услуг. Потом карты с ПИН-кодами передаются заказчику, который снимает наличные в банкоматах. Так что, если Управляющий ИП не будет перечислять деньги куче других физиков, проблем с этим не будет.

Проблема №2: трудовые отношения

Основная «загвоздка», с которой сталкиваются компании под руководством Управляющего ИП.

Налоговики очень рьяно пытаются навязать «командиру на упрощенке» трудовой функционал сотрудника, работающего по ТК РФ. Сравнивают его с генеральным, исполнительным и прочими директорами.

Сотрудникам фискальной службы довольно часто удается доказать искусственность таких взаимоотношений. Итак, что смущает налоговиков:

• Управляющий ИП за месяц до того, как стать таковым благополучно трудился в компании по ТК РФ. А дальше пошло-поехало: совпадение графика работы управляющего со штатным персоналом, аналогичные права и обязанности и т.д. Постановление Семнадцатого ААС № 17АП-1015/2012-АК от 05.03.2012г. по делу №А50-19343/2011;