Комментарий 16961 к статье: может ли индивидуальный предприниматель быть управляющим в ооо?

Управляющий ИП в ООО может назначаться на основании закона № 14-ФЗ. Такой шаг предпринимается организациями довольно часто, поскольку у назначения ИП в качестве главы ООО есть определённые, существенные плюсы. Как это сделать, и каковы преимущества и недостатки такого решения?

Оформление договора

Комментарий 16961 к статье: Может ли индивидуальный предприниматель быть управляющим в ООО?

Может ли ИП быть управляющим ООО?

Закон утверждает такую возможность. Но для назначения ИП руководителем необходимо правильно составить с ним договор.

В процессе составления и подписания необходимо:

  • Комментарий 16961 к статье: Может ли индивидуальный предприниматель быть управляющим в ООО?проверить устав организации где должно быть прописано положение о возможности передать управленческие полномочия одному управляющему. Можно прописать в устав требуемые изменения, если таковых нет;
  • проверить, кому делегированы полномочия на утверждение договора – совету директоров или полномочному собранию участников;
  • провести собрание всех участников или созвать совет директората, чтобы утвердить положения договора, по которому будет нанят управляющий ИП;
  • подписать договор. Акт подписания договора на управление делает ИП и председатель собрания (или иной человек, уполномоченный на то обществом с ограниченной ответственностью);
  • внести соответствующие изменения в базу ЕГРЮЛ, чтобы там фигурировал новый исполнительный орган общества – ИП, которому делегирована деятельность по управлению ООО
  • отправить документы, где зафиксирован управляющий индивидуальный предприниматель, партнёрам, банкам и прочим учреждениям, нуждающимся в этой информации.

Существует ряд тонкостей в оформлении договора, о которых будет сказано далее.

У такого шага есть определённые преимущества и риски.

Преимущества

Итак, общество с ограниченной ответственностью решило выбрать ИП управляющим. Нормы трудового законодательства позволяют сделать это.

Замена директора на ИП позволяет обществу решить ряд задач:

  • Комментарий 16961 к статье: Может ли индивидуальный предприниматель быть управляющим в ООО?повышение степени ответственности руководителя. Дело в том, что директор на должности рискует материальной ответственностью, а функции ИП в этой же роли относятся к сфере гражданско-правовых отношений. Следовательно, предприниматель за несоблюдение законов рискует своим имуществом;
  • оптимизация налогов: важно понимать, какие налоги платит ИП. С заработной платы директора ООО вынуждено платить 13-процентный НДФЛ и отчисления в страховые службы, что в совокупности достигает почти трети от зарплаты. ИП управляющий ООО, если он работает по схеме УСН, отчисляет всего 6 процентов от дохода;
  • существует разница и в квалификации дохода: директор получает зарплату, а управляющий ИП – вознаграждение за работу на должности управляющего;
  • срок действия договора, равно как и процедура его расторжения, устанавливаются учредителями компании;
  • может быть выбран не один ИП-управляющий, а несколько. Подобный шаг, когда есть управляющие, действующие на основании управленческого договора, открывает возможности для построения эффективной структуры менеджмента. Предприниматели на роли управляющих обязаны вести отчётные документы и предоставлять их акционерам.

Допускается регистрация юридического лица с управляющим-ИП. Тогда договорные отношения заключаются после регистрационных действий.

Риски

Из таковых выделяют:

  1. Возможность переквалификации заключённого с ИП договора в трудовой.
  2. ООО может привлекаться к административной ответственности за приём на должность сотрудника, подвергавшегося дисквалификации.

Рассмотрим риски ближе.

Переквалификацию инициирует Пенсионный фонд, местный орган ФНС, с целью доначисления страховых взносов и недоуплаченного НДФЛ.

Комментарий 16961 к статье: Может ли индивидуальный предприниматель быть управляющим в ООО?Иногда это делается обоснованно. Например, орган ПФР признаёт договор трудовым в том случае, когда в документе указаны гарантии нанимаемому ИП и его трудовые нормативы (количество часов и дней в рабочей неделе, период отпуска и пр.), прочие пункты, типичные для трудовых договоров. Но есть и спорные случаи.

Известен судебный прецедент, когда ПФР полностью отстоял занятую позицию в вопросе переквалификации договора с управленческого на трудовой. Компания была привлечена к административной ответственности и уплатила недоимки по пенсионным взносам.

В Фонде это обосновали следующими аргументами:

  • деятельность ИП на должности не преследовала достижения принятым управляющим собственных коммерческих (положительных) результатов;
  • она была направлена на процветание, конкурентоспособность и рост прибыли ООО;
  • в тексте договора была прописана обязанность проведения ряда работ ИП-исполнителем в роли управленца;
  • управляющий ИП участвовал в производственной и коммерческой деятельности;
  • в документе была указана почасовая ставка для ИП;
  • деятельность управляющего контролировало Общее собрание ООО;
  • в документе зафиксирована обязанность работодателя обеспечить ИП условия труда.
  • Комментарий 16961 к статье: Может ли индивидуальный предприниматель быть управляющим в ООО?
  • Все эти пункты ПФР привёл как признак именно трудовых отношений.
  • Рассматривая дело, суды всех инстанций пришли к решению, что ИП подчинялся правилам внутреннего распорядка и трудился на благо ООО, систематически, на протяжении долгого времени, и его работа имела непрерывный характер.

Но суды соглашаются с этим не всегда, имеются и обратные примеры. В одном из них суд первой инстанции поддержал ПФР, доначисливший организации взносы. ООО подало апелляцию, и следующие судебные процессы отменили исходное решение.

Они обосновали это указанными в документе обязанностями управляющего, подчеркивая, что:

  1. ИП на должности формировал режим рабочего времени самостоятельно и не подчинялся внутреннему распорядку ООО.
  2. В бумаге не был указан пункт обеспечения управляющего местом работы и необходимыми условиями труда.

В совокупности, это и стало причиной для отказа ПФР в удовлетворении требований. В тех договорах с ИП, что квалифицируются как трудовые, прописываются пункты обеспечения условий работы и фиксированная почасовая ставка, а в непризнанных этого нет.

Существует опасность при приёме на должность управляющего бывшего директора.

Договор на управление ИП должен содержать чётко прописанную цель такой смены статуса:

  • Комментарий 16961 к статье: Может ли индивидуальный предприниматель быть управляющим в ООО?руководитель участвует в непосредственном управлении несколькими фирмами;
  • привязка оплаты работы управляющего к эффективности фирмы;
  • увеличение личной ответственности;
  • антикризисные меры для вывода ООО из сложной ситуации.

Существует риск перед налоговой. ФНС доначисляет компании налог на прибыль, сочтя выплаты управляющему необоснованными с экономической точки зрения.

Например:

  • директор получал оклад 20 тысяч;
  • затем учредитель (совет директоров) принял решение взять его на должность управляющего фирмой;
  • бывший директор оформил ИП и подписал договор управления;
  • его функции не изменились, он продолжил управлять ИП и фирмой, но вознаграждение выросло до 200 тысяч.

У ФНС это вызовет обоснованные вопросы и доначисление налога на прибыль, а ООО привлекут к ответственности.

Некоторые тонкости

Для минимизации последствий нужно составить договор грамотно – так, чтобы его положения максимально отличались от таковых в трудовом:

  1. Комментарий 16961 к статье: Может ли индивидуальный предприниматель быть управляющим в ООО?Указать, что вознаграждение формируется в зависимости от реальной прибыли компании.
  2. Убрать все упоминания о трудовых гарантиях – оплачиваемом больничном, гарантированном отпуске, предоставлении условий работы и т. д.
  3. Вписать цели заключения договора и планируемый результат (выход на некоторую прибыль, стабилизация финансового положения и т. д.).
  4. Исключить упоминания о контроле над работой управляющего органа Общего собрания (этот пункт уже есть в Уставе общества). Можно и непосредственно указать, что порядок выполнения взятых обязательств определяет сам управляющий.

Разумеется, ИП нужна и стабильная, регулярная оплата услуг по управлению, и отпуск, и некоторые условия труда, и многое другое.

Но их допустимо оформить дополнительными соглашениями, которые имеют законную силу, и одновременно не обязательны для предоставления проверяющим органам.

Кроме того, чтобы обезопасить себя от проверок, нельзя слишком сильно менять оплату управляющего, можно делать это постепенно, с соответствующими обоснованиями. И все взаимоотношения между ИП и ООО должны быть отражены документально.

Цель, указанная в договоре – очень важный пункт такового.

Перед управленцем ставятся конкретные задачи, которых он должен выполнить на этой должности, и цель его работы – достижение поставленной цели. По её исполнению (или неисполнению) оценивается результативность деятельности управленца. А поставленная в договоре цель, в свою очередь, относит документ к разряду соглашений возмездного оказания услуг.

Тогда проверка выявит только гражданско-правовой договор, без признаков трудового.

Кого брать на должность? Если общество собралось принимать ИП на работу, желательно подбирать кандидата, уже давно занимающегося индивидуальным бизнесом.

При этом желательно, чтобы в список кодов ОКВЭД бизнесмена должны быть внесены пункты управленческих функций.

Чем раньше это было сделано, тем лучше, в идеальном случае эти записи внесены за два-три года до заключения договора управления с обществом.

Комментарий 16961 к статье: Может ли индивидуальный предприниматель быть управляющим в ООО?

Такая рекомендация может показаться странной, но она имеет логическое обоснование. Это нужно, чтобы перед проверяющими органами не возникло ситуации, когда был директор, который зарегистрировал ИП и остался руководителем, но уже в новом статусе. Это квалифицируется как «специальное переоформление трудовых отношений» и вызывает внимание контролёров, хотя и не запрещено явно.

Другой момент – закрытие ИП. Если ООО расторгло договор с нанятым управляющим, ИП закрывать сразу же не стоит. Если сделать это, ФНС сочтёт, что бизнес управляющего регистрировался с целью ухода общества от налогов, и суд, скорее всего, поддержит данную позицию.

Ранее уже говорилось, что нельзя слишком резко менять зарплату управляющего. Если директор получал 10 тысяч, а став ИП, стал получать миллион, очевидно, у контролёров возникнет масса вопросов.

Оклад повышать можно, но постепенно, причём все изменения привязываются к результативности человека на месте управляющего и прибыли ООО. Если прибыль растёт, увеличивается и оклад, при падении доходов зарплата управляющего снижается.

Для контроля за ситуацией следует подписывать акты выполненных управляющим работ.

К ним прикладываются подтверждающие документы:

  • реестры;
  • заключённые договора;
  • протоколы совещаний.

Бумаги должны свидетельствовать, что ИП выполняет обязанности, и обосновывать размер его зарплаты (включая изменения в ту или иную сторону).

Помимо этого, все текущие расходы на свою работу оплачивает сам ИП. В числе таких трат:

  • топливо;
  • канцтовары;
  • оргтехника и расходники к ней;
  • арендная плата;
  • представительские расходы.

Все эти статьи расходов относятся не к ООО, а к ИП-управляющему. И оплачивать их он должен сам. Финансовое участие общества ограничивается выплатой вознаграждения, и другие расходы фирма возмещать не обязана.

Может ли директором в ООО быть управляющий ИП: образец заключения договора

Нередко общество с ограниченной ответственностью пользуется услугами управляющего — ИП. Схема проведения операций с управленцем-предпринимателем является одним из самых популярных способов оптимизации налогов. Привлечение ИП для общества полностью законно, если эта возможность прописана в уставе предприятия.

Может ли ИП быть управляющим в ООО

С 1 сентября 2014 года в Гражданский кодекс были внесены изменения, которые позволяют напрямую нанимать управляющего в организацию. Сэкономить денежные средства предприятия и повысить доход управляющего возможно, если на эту должность нанять ИП. Как директор, предприниматель обладает большими возможностями и обязанностями.

Комментарий 16961 к статье: Может ли индивидуальный предприниматель быть управляющим в ООО?

ИП как директор ООО

Читайте также:  Кто может применять и платить енвд

Оформление договора на управление

Управляющий ИП как директор в ООО может быть принят по договору гражданско-правового характера. Общество выступает заказчиком услуг, а ИП — его исполнителем. Перед предпринимателем ставятся определённые задачи, которые он должен выполнить для достижения целей общества.

На основании чего действует ИП — что нужно указывать в договоре

Согласно п. 3 ст. 42 ФЗ № 14 договор общества подписывается:

  1. Председателем, возглавляющим общее собрание участников общества, который должен передать обязанности директора новому управленцу после утвержденных с ИП условий контракта.
  2. Иной уполномоченный член общества, которому полномочия были предоставлены по решению общего собрания членов общества.
  3. Председателем совета директоров ставится подпись лишь в том случае, если по уставу предприятия задачи о привлечении управляющего входят в круг его компетенций.

Дополнительная информация! Условия привлечения управляющего, а также размер вознаграждения определяются участниками ООО. Учредители принимают решение о привлечении предпринимателя, вносят изменения в уставной документ.

Изменения регистрируются в налоговой инспекции путём подачи заявления образец Р13001.

Управляющий ИП приобретает права, обязанности после:

  • внесения оснований в устав о передаче функций директора;
  • официального заключения договора управления;
  • утверждения протокола общего собрания на управление ООО через ИП.

Важно! Внесение изменений в устав в Москве составит 5 рабочих дней.

После того, как ФНС будет уведомлена, что ИП может действовать от имени общества и при отсутствии сомнений относительно подаваемых сведений, генеральный директор может прекратить свои полномочия.

Индивидуальный предприниматель становится управляющим в организации, что также должно быть зарегистрировано в ИФНС.

С управляющим ИП невозможно заключение контракта на оказание посреднических услуг: договор поручения, агентский договор. Управляющий — это отдельный орган управления обществом, а не её доверенное лицо.

Всегда следует помнить, что налоговая инспекция тщательно проверяет все операции с целью выявления неплательщиков налогов. Согласно судебной практике, любая ошибка в договоре способна привести к началу проверок со стороны ФНС.

Поэтому отношения нового директора и общества должны отражаться во всех сопутствующих документах: отчётах, актах об оказании услуг.

Комментарий 16961 к статье: Может ли индивидуальный предприниматель быть управляющим в ООО?

Договор о передаче полномочий

В чём преимущества

Директор ИП — может ли он быть у индивидуального предпринимателя

Передача функций директора общества управленцу-предпринимателю имеет ряд существенных преимуществ:

  1. Экономия денежных средств. ООО с дохода своего директора уплачивает 13% государству, а предприниматель, находящийся, например, на налоговом режиме УСН, с полученной прибыли в качестве управляющего платит лишь 6%.
  2. Экономия на обязательных страховых взносах. Если с предпринимателем отношения заключены с помощью договора ГПХ, с организации снимается обязанность платить за него страховые платежи. При заключении трудового контракта общество бы уплачивало с его вознаграждения 30% на пенсионное, медицинское страхование.

Комментарий 16961 к статье: Может ли индивидуальный предприниматель быть управляющим в ООО?

Страховые взносы за работника

  1. Предприниматель несёт ответственность за исполнение или неисполнение условий заключенного с ним договора. На него возлагается обязанность по возмещению ущерба и упущенной выгоды.
  2. Общество может установить свои порядки расчета вознаграждения ИП. Условия могут отличаться от положений трудового законодательства РФ: размер прибыли зависит от результатов финансовой деятельности, устанавливаются иные сроки и периоды выплат.

Возможные риски

Риск для организации, привлекшей в качестве управляющего ИП, заключается в возможной вероятности привлечения к административной ответственности из-за ненадлежащих действий со стороны ИП, исполняющего обязанности по ведению общества.

Расчет по страховым взносам по ИП без работников — нужно ли его сдавать

ИФНС может признать отношения между управляющим ИП и ООО трудовыми, возникшим для махинаций с отмыванием денег.

Основанием для этого может стать: график работы предпринимателя, приближенный к графику других сотрудников, вознаграждения за услуги, оплачиваемые в определенный период, как и зарплата остальных работников, нет никаких видимых действий ИП по управлению организацией. Тогда организацию обяжут доплатить неоплаченные налоговые платежи.

Обратите внимание! При переводах больших сумм денег банки также могут усомниться в законности сделки. Согласно ФЗ 115-ФЗ банк обязан принимать участие в противодействии отмывания доходов. Банку предоставляется возможность заморозить операцию и запросить у предпринимателя подтверждающие документы, которые обоснуют, за что ООО платит деньги.

Комментарий 16961 к статье: Может ли индивидуальный предприниматель быть управляющим в ООО?

Федеральный закон 115-ФЗ

Если раскроется схема отмывания денег для уклонения от налогов, могут последовать сразу 3 вида ответственности:

  • Административная. Суд обяжет оплатить штрафные санкции руководителю общества, его бухгалтера, ИП и приостановит ведение деятельности на 90 суток.
  • Уголовная. На руководителя, бухгалтера или на иное лицо, уполномоченное подписывать отчетность, подаваемую в ИФНС, будет заведено дело.
  • Налоговая. Последует приостановка всех операций до доплаты налогов, оплаты штрафов и пени по ним.

Дополнительная информация! Если налог был не оплачен случайно, штраф составит 20% от неоплаченной суммы сбора;

Если уклонение от налога было умышленным — минус 40% от неоплаченной суммы сбора.

Какие требования ставятся к ИП

Общество с ограниченной ответственностью может установить некоторые требования к ИП: к качеству его работы, соблюдение условий контракта, разные варианты ответственности, возможно даже в виде штрафов.

Управляющий индивидуальный предприниматель в ООО — это не рядовой сотрудник. От выбранной им политики организации будет определён дальнейший доход предприятия.

В случае несовпадения интересов, общество может устать от недомолвок с ИП и, в конечном счете, отказаться от услуг управляющего. Для этого потребуется переоформление документов.

Некоторые условия возможно не устроят ни ИП, ни учредителей общества. Главным условием перед подписанием договора является заключение соглашения, согласно которому ИП гарантированно будет получать стабильную оплату, а участники смогут вести постоянный контроль над деятельностью нового директора.

Дополнительная информация! Не рекомендуется нанимать в качестве управляющего бывшего директора организации. Налоговая постоянно проводит мониторинг всех операций, поэтому данная ситуация может побудить их к проверке деятельности предприятия. Также следует проверить коды ОКВЭД индивидуального предпринимателя, чтобы там не присутствовала директорская деятельность.

Коды ОКВЭД для управляющего

Несомненный плюс в управляющем индивидуальном предпринимателе — к договору об оказании услуг ИП можно подписывать приложения о выполнении дополнительных услуг.

Чем больше будет сумма вознаграждения управленцу, тем больше общество сможет сэкономить на налогах.

Но не стоит платить больших сумм вознаграждения, например 10 миллионов, так как проверку операции уже будет проводить Федеральная служба по финансовому мониторингу.

Для минимизации рисков ИП следует добавить следующие коды ОКВЭД:

  • 69.10 (деятельность в области права);
  • 69.20 (оказание услуг в области бухгалтерского учета, по налоговому консультированию);
  • 70.22 (консультирование по вопросам коммерческой деятельности, управления);
  • 74.90 (деятельность профессиональная, научно-техническая);
  • 82.11 (хозяйственная деятельность).

Комментарий 16961 к статье: Может ли индивидуальный предприниматель быть управляющим в ООО?

Заявление на внесение изменений в ОКВЭД

Индивидуальный предприниматель может наниматься не только в качестве директора общества, но и как руководитель других отделов. Услугами ИП можно воспользоваться для решения юридических или бухгалтерских задач. Не следует заменять всех своих работников на индивидуальных предпринимателей, ИФНС в таком случае точно предъявит претензии по уклонению от выплат налогов.

Ип управляющий в ооо: порядок оформления договора

Добавлено в закладки: 0

Каждая компания старается сократить расходы на управляющем персонале и уплате налогов, прибегая ко всем легальным способам. Самым популярным вариантом является замена директора на управляющего. Но, целесообразно ли это, когда ИП управляющий в ООО? Попробуем разобраться, в чем преимущества такой ротации и, какие существуют риски?

Ип в качестве управляющего: положительные стороны

  • Комментарий 16961 к статье: Может ли индивидуальный предприниматель быть управляющим в ООО?По закону общество с ограниченной ответственностью может выбрать в качестве управляющего индивидуального предпринимателя (ИП).
  • Такая возможность предусмотрена статьей 42 ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью».
  • Замена директора на управляющего позволяет решить следующие задачи:

В качестве управляющих ООО может быть выбрано несколько ИП, что позволяет создать продуманное и рациональное управление компанией. При этом в обязанности предпринимателей входит ведение отчетной документации и предоставление документов акционерам. Образец отчета управляющего ИП в ООО может разработать юрист предприятия.

Условия составления договора на управление с ИП

Комментарий 16961 к статье: Может ли индивидуальный предприниматель быть управляющим в ООО?Если компания решила поменять генерального директора на управляющего ИП, ей нужно выполнить следующие действия:

  • проверить устав предприятия, чтобы в нем была предусмотрена возможность передачи права на управление компанией учредителю. Также совет директоров или акционеров вправе передавать полномочия исполнительного органа ИП;
  • провести собрание акционеров по поводу подтверждения условий контракта с ИП;
  • подписать договор уполномоченным лицом (например, председателем совета);
  • подать внесенные изменения в ЕГРЮЛ о назначении управляющего;
  • копии документов предоставить банкам, с которыми сотрудничает компания.

На видео: Что нужно знать прежде всего при регистрации ООО или ИП, согласно ОКВЭД 2

Существуют ли риски передачи управления ООО в руки ИП?

Главными «помощниками» ООО и ИП, где он учредитель, являются контролирующие органы (ПФР И ФНС). Они могут переквалифицировать контракт на управление ООО в трудовой договор, руководствуясь законом и судебной практикой.

Основные аргументы контролирующих органов:

В результате переквалификации договора в трудовое соглашение, контролирующие органы могут сделать перерасчет недостающих взносов и наложить дополнительные штрафы. Следовательно, может ли ИП быть управляющим в ООО и нужно ли это, решают акционеры компании.

На видео: Экономия налогов компании: управляющий-ИП

Положительная судебная практика

Как показывает судебная практика, не однозначная трактовка положений контролирующими органами, дает основание переквалифицировать гражданско-правовой договор в трудовое соглашение. Такая ситуация произошла в Свердловской области (дело № А60-18768/2015). Но решение ПФ о правонарушении и «доплате» налогов было отменено апелляционным судом.

  1. Аргументы высшей судебной инстанции:
  2. На видео: Управляющий ИП
  3. Комментарий 16961 к статье: Может ли индивидуальный предприниматель быть управляющим в ООО?Такая правовая позиция позволяет разобраться, может ли быть в ООО управляющим ИП и как правильно оформлять сотрудника.
  4. Так как небольшая разница в договорах влияет на исход дела в целом.
  5. Однако когда переквалификация в трудовые договора признавалась правомерной, было указано следующее:
  • со стороны ООО управляющему создаются все рабочие условия;
  • зафиксирована почасовая оплата труда;
  • проводилась проверка, находится ли управляющий ИП в штате ООО. Ее результаты оказались положительными.

Еще одним немаловажным фактором по отношению к ООО было то, что управляющие ИП ранее были директорами других компаний.

Важно знать! Даже при грамотном оформлении всех документов остаются риски. В первую очередь нужно проверять ОКВЕД ИП, чтобы не присутствовала директорская деятельность.

Как минимизировать риски при заключении договора с ИП

При смене директора на управляющего ИП каждая деталь является решающей. Так как ООО могут обвинить в уклонении от уплаты налогов.

Чтобы избежать конфликта с контролирующими органами, нужно продумать цель изменения руководителя и указать в договоре следующее:

  • управляющий взят для предотвращения банкротства компании;
  • ИП будет обеспечивать организацию работы нескольких компаний;
  • повышение ответственности руководящей должности;
  • увеличение эффективности работы руководителя за счет привязки процента вознаграждения от прибыли ООО.

Комментарий 16961 к статье: Может ли индивидуальный предприниматель быть управляющим в ООО?Все финансовые действия компании должны происходить поэтапно. То есть не должно быть сильной разницы в сумме вознаграждения, по отношению к зарплате директора. Доход управляющего нужно поднимать постепенно.

Особое внимание сотрудников ФНС вызывают ситуации, когда ИП находится на УСН и учредитель в одном лице. Низкий процент налога и высокая сумма вознаграждения будут расценены как уклонение от уплаты налогов, а это повлечет штрафные санкции.

Заключительные выводы

Однозначным ответом на поставленный вопрос: «Может ли в ООО управляющим быть ИП?» будет Да! Но при этом есть риск попасть под «немилость» контролирующих органов, что повлечет длительные судовые разбирательства. Как показывает практика, даже при грамотном оформлении всех документов, соотношение проигрышных и выигрышных дел составляет 50/50.

Читайте также:  Время отдыха при суточной работе по трудовому кодексу

На видео: Легальная оптимизация налогов

Чем ИП – управляющий выгоднее гендиректора: риски и преимущества для бизнеса

В ст. 69 Федерального закона от 26.12.95 № 208-ФЗ говорится, что в качестве единоличного исполнительного органа общества можно привлекать управляющего.

Хотя в компания одновременно может быть два единоличных исполнительных органа, то есть допускается привлекать и управляющего, и гендиректора.

Главное — предусмотреть это в уставе и четко разделить полномочия между генеральным директором и управляющим.

Преимущества ИП – управляющего

Такой способ управления обществом позволяет значительно экономить.

Во-первых, благодаря ему можно снизить зарплатные налоги. Вместо 13 % НДФЛ и 30 % страховых взносов в фонды, которые придется платить за гендира, как и любого другого сотрудника компании, ИП – управляющий обходится единым налогом в размере 6 %, который уплачивается им самостоятельно.

Правда, помимо этих 6 % на него возлагаются фиксированные страховые взносы, размер которых за 2019 год составляет 29 354 руб. — на ОПС (если доход за год превышает 300 000 руб., то помимо взносов в фиксированном размере ИП уплачивает еще 1 % с суммы дохода, превышающего этот предел) и 6 884 руб.

— на ОМС. 

Во-вторых, за счет расходов на управляющего можно снизить налогооблагаемую базу по налогу на прибыль. Согласно п. 18 ст. 264 НК РФ, к прочим расходам, связанным с производством и реализацией, относятся и расходы налогоплательщика на управление организацией или отдельными ее подразделениями, а также расходы на приобретение услуг по управлению организацией или ее отдельными подразделениями.

В-третьих, согласно Письму ЦБ РФ от 02.08.2012 N 29-1-2/5603 наличные деньги, полученные ИП с банковского счета, могут без ограничений расходоваться им на личные (потребительские) нужды. Таким образом, благодаря ИП – управляющему гарантируется легальная обналичка под 6 %. У вас появляется возможность выводить на ИП серьезные суммы денежных средств.

Какие риски связаны с ИП – управляющим

Помимо плюсов есть и минусы. Хотя справедливости ради надо сказать, что если риски и возникают, то в основном в результате неправильных действий самого бизнеса.

Переквалификация договора

Самая главная опасность — это риск переквалификации договора на управление в трудовой договор. Такая вероятность предусмотрена ст. 19.

1 ТК РФ и возникает в ситуациях, когда договор неграмотно составлен и содержит в себе признаки трудового договора.

Причем трудовые отношения между работником и работодателем будут считаться возникшими со дня фактического допущения физлица, являющегося исполнителем по договору, к исполнению предусмотренных указанным договором обязанностей.

Таким образом, если договор ГПХ по итогам проверки признали трудовым, то по факту этот договор будет считаться трудовым со дня заключения с ИП договора ГПХ.

Какие признаки трудовых отношений не должны содержаться в договоре об управлении

Прежде всего нужно помнить о том, что управляющий — это не подчиненный. Поэтому предъявлять к нему стандартные требования и предлагать ему условия, аналогичные тем, что имеют другие сотрудники, нельзя.

Какие признаки не стоит включать в договор об управлении:

  • дисциплинарная ответственность за ненадлежащее выполнение обязанностей;
  • предоставление соцпакета;
  • выплаты зарплаты с учетом штатной должности, оклада, тарифов, вредных факторов и т.д. Все это не учитывается в договоре об управлении. Управляющий не вносится в штатное расписание.
  • условия о премировании, сверхурочные компенсационные выплаты;
  • соблюдение внутреннего трудового распорядка (у управляющего нет графика работы: он приходит на работу, когда хочет, и самостоятельно устанавливает время и порядок работы);
  • выплаты вознаграждения в виде фиксированных сумм два раза в месяц (помните о том, что выплаты рассчитываются в процентном соотношении и не подразумевают такую же периодичность, как у обычных сотрудников). На управляющем лежит обязанность сдать результат работы заказчику, и только после этого ему выплачивается вознаграждение. То есть выплаты производятся за конкретные действия: за увеличение прибыли, за привлечение клиентов, инвестиций и т.д.

Во время проверки налоговики часто общаются с сотрудниками компании. Они могут спросить их, часто ли ИП находится в офисе, какой у него режим труда. По их ответам налоговая воссоздает реальную картину происходящего. Поэтому важно, что и как сотрудники будут отвечать на вопросы в рамках налоговых проверок.  

Необоснованные затраты и отсутствие документального подтверждения

Еще один риск — это признание затрат на управляющего экономически необоснованными. То есть, нанимая управляющего, компания должна иметь сформулированную цель, в противном случае ей будет сложно объяснить свое решение. Налоговики посчитают, что управляющий понадобился ей не для улучшения экономических показателей, а просто для вывода денег и экономии зарплаты.

Деловые цели для найма ИП-управляющего

Их может быть несколько:

1. Вы повышаете уровень ответственности руководителя.

Если в результате действий и решений управляющего компания упала в финансовых показателях, то он будет нести ответственность. По договору ее можно расширить.

Другой аргумент заключается в том, что ИП отвечает всем своим личным имуществом (а управляющий находится в статусе ИП).

2. Вашей компании необходим антикризисный менеджмент.

Обосновать деловую цель в данном случае можно тем, что управляющий помог компании повысить показатели продаж, расширить каналы сбыта и т.д. Эффективность управляющих вправе оценивать общее собрание акционеров.

3. Вы можете регулировать вопросы расторжения договора, вознаграждения.

В отличие от обычного сотрудника, с управляющим проще разорвать договор.

Вопрос вознаграждения управляющему

Все сделки, которые компания заключает, должны быть экономически обоснованными, а управляющему она должна платить такое вознаграждение, которое он заслуживает.

Поэтому вознаграждение управляющего в договоре всегда прописывается в процентном соотношении к его показателям.

Так, например, если прибыль компании растет, то он получает большое вознаграждение, если падает, то и вознаграждение меньше.  

Как показывает практика, на управляющего не рискованно выводить до 25 % от скорректированного общего дохода (СОД). Выплаты, которые превышают этот процент, вызывают вопросы у налоговиков.

Под СОД подразумеваются прибыль, которая рассчитывается по формуле: Общий доход компании — Возобновляемый товарный запас.

Общий доход компании — это все деньги, физически поступившие в кассу предприятия, а возобновляемый товарный запас — сумма денежных средств за реализованный товар, услугу и т.д.

Признание затрат на управляющего документально неподтвержденными может возникнуть в ситуации, когда управляющий не подтверждает факт выполнения своих обязанностей в виде актов, отчетов и других документов.

Элементы договора об управлении

Есть целый перечень требований, которые важно внести в договор с ИП-управляющим.

  • Пропишите особый порядок формирования вознаграждения в зависимости от прибыли.
  • Предусмотрите цели, ради которых заключается договор. Пропишите результат.

Например, вы можете заключить договор об управлении на год, предусмотрев обязанность управляющего в виде увеличения дохода компании с 70 млн до 150 млн руб.

  • Укажите, что управляющий самостоятельно определяет порядок выполнения своих обязанностей.

Договор не должен свидетельствовать о том, что управляющий — номинальный. Реальный управляющим действительно управляет и в случае налоговой проверки он должен быть готов дать разъяснения по своей работе.

Как вычисляют липовых ИП – управляющих

Существует богатая судебная практика по вопросам, связанным с реальной деятельностью ИП – управляющих в компаниях и переквалификацией договоров с ними в трудовые. Как правило, на подводные камни и хитрые схемы указывает не один признак, а целый комплекс обстоятельств и деталей.

Возьмем, например, Определение Верховного Суда РФ от 25.05.2018 N 303-КГ18-1430 по делу N А73-3767/2017. В нем рассматривается ситуация, когда договор заключается с ИП – управляющим ООО, который ранее работал в этой же компании директором. В результате проверки из ПФР было установлено сразу несколько подозрительных моментов.

Договор об управлении устанавливал регулярную и гарантированную оплату труда в конкретной сумме, а также ежеквартальное вознаграждение в размере от 10 до 30 % от прибыли. При этом в договоре не были определены конкретные сроки оказания услуг и результат, который должен быть продемонстрирован исполнителем. А этот пункт является ключевым для гражданско-правовых отношений.

Проверяющих также заинтересовал тот факт, что ИП – управляющий наделялся правом без доверенности действовать от имени компании: подписывать документы, издавать приказы, утверждать штатное расписание, устанавливать и изменять должностные оклады и т.д.

Верховный суд решил, что все эти признаки свидетельствуют о фактическом заключении трудового договора. Соответственно, на сумму выплат нужно было начислить страховые взносы. В итоге компании было доначислено взносов на сумму 3,5 млн руб. Помимо этого ее наказали за неуплату взносов штрафом в размере 712 000 руб.

Управляющий ИП = учредитель (как «обуть» самого себя)

Пару месяцев назад я писала статью с ответом на популярный вопрос: «Может ли бывший генеральный директор стать управляющим ИП? И как все сделать красиво?» Конечно же, на опыте свеженького судебного решения. Мало ли, что поменялось… Но этот вопрос находится на втором месте в рейтинге часто задаваемых.

С завидной регулярностью читатели спрашивают: «А может ли учредитель быть управляющим ИП?» Ответ кроется в Постановлении АС Северо-Западного округа от 30.08.2018 года по делу №А66-11895/2017: «Нет, нет и еще раз нет».

Особенно «нет», когда все понарошку… Когда нет предела наглости, когда управление, которое сложно назвать управлением, существует только на бумажках.

И то не на всех… Когда учредитель-управленец получает баснословные деньги, и ценность которого в 132 раз больше всех сотрудников вместе взятых.

Итак, ближе к делу № А66-11895/2017. Начнем по порядку. Спустя 5 месяцев после регистрации в качестве юрлица, общество приняло решение о передаче полномочий единоличного исполнительного органа Управляющему ИП. Конечно же, в целях повышения эффективности управления.

Кому? Учредителю – единственному участнику и по совместительству генеральному директору компании. Почву подготовили заранее: за пару месяцев до «смены руководства» учредитель-директор оформил ИП.

Одним днем перестал существовать гендир и появился управляющий индивидуальный предприниматель.

Итак, какими правами и обязанностями был наделен новый исполнительный орган?

  • Управлять компанией (руководить, представлять интересы общества, принимать решения, выдавать доверенности, издавать приказы и т.д.);
  • Ежегодно предоставлять отчет о проделанной работе по требованию участников общества (т.е. требовать отчет у самого себя, точнее отчитываться перед самим собой);
  • Ежегодно получать вознаграждение не менее 6 000 рублей, но не более 45% от валовой прибыли общества. По согласованию сторон могут производиться авансовые платежи.

Итого за 2 года управляющий заработал 53,3 млн руб. (40% от валовой прибыли). Ну, как заработал? Компания учла в составе расходов по налогу на прибыль всю сумму вознаграждения, а по факту перечислила ИП только 9,9 млн руб.

В свою очередь, управляющий в соответствии с пунктом 1 статьи 346.17 НК РФ не отразил начисленное вознаграждение в полном объеме при расчете налога по УСН… Вот такая путаница… Явно неспроста. И налоговая выяснила, почему неспроста.

И почему присутствует необоснованная налоговая выгода:

  • Взаимозависимость общества и управляющего ИП;
  • Регистрация ИП незадолго до заключения договора управления обществом;
  • Поступление на расчетный счет ИП денежных средств за оказанные услуги только от общества;
  • Длительная просрочка оплаты услуг управляющего;
  • Отсутствие отчетов о проделанной работе по управлению компанией;
  • Отсутствие конкретизации в актах оказанных услуг: «какие конкретно действия осуществлены управляющим за отчетный период, из их содержания невозможно определить фактический объем и характер проделанной управляющим работы».

Налоговики рассуждали логически: «Ты владелец ООО, и ты руководишь этим ООО, являясь управляющим ИП.

Во-первых, обоснуй, почему ты сам себе передал полномочия? Во-вторых, почему ты не можешь выплатить себе вознаграждение? Ведь ты же, как ни крути, главный везде… В-третьих, покажи, а в чем отличия между твоими функциями как гендиретора, и как управляющего ИП?» Разумных причин и истинных целей ни суд, ни инспекция не услышали…

К тому же, управляющий оказался очень ценным (от слова «цена»). Ценней всех сотрудников вместе взятых.

Его вознаграждение в 132 раза превышало фонд оплаты труда всех работников общества и 6 раз превышало размер чистой прибыли: «При этом судами отмечено, что в спорный период штатным сотрудникам Общества заработная плата была установлена в пределах 6000 руб.

, утверждение заявителя о том, что целью заключения договора было стимулирование управляющего на более эффективное руководство, поскольку размер его вознаграждения установлен в зависимости от показателей хозяйственной деятельности Общества, неосновательно.

Читайте также:  Договор дарения квартиры между близкими родственниками: нюансы

Как указали суды, вознаграждение управляющего, являющегося одновременно единственным участником Обществом, в 6 раз превышало размер чистой прибыли Общества (8 534 000 руб.) и в 132 раза фонд оплаты труда всех работников заявителя (402 448 руб.)».

  • Судьи согласились с инспекцией, заключение договора управления не имело разумной деловой цели и намерений получить экономический эффект, а было направлено лишь на минимизацию налоговых обязательств общества.
  • Юлия Баранова
  • Юрист и старший налоговый консультант «Туров и партнеры»:
  • К сожалению, вижу перед собой дело, в котором еще один «горе-оптимизатор» наломал дров при работе с единоличным исполнительным органом – управляющим ИП.

Своим клиентам я неоднократно повторяю о невозможности заключения договора управления ООО, если ее единственный учредитель собирается стать управляющим ИП. Это идет вразрез с нормами Гражданского кодекса РФ.

С юридически-технической точки зрения данный договор на управление обществом будет подписываться, по сути, одним и тем же физическим лицом. Тем более, основываясь на представительском статусе единственного учредителя для своего общества, сделка будет считаться недействительной:

П. 3, ст.182 ГК РФ:

«Представитель не может совершать сделки от имени представляемого в отношении себя лично, а также в отношении другого лица, представителем которого он одновременно является, за исключением случаев, предусмотренных законом».

Такой статус учредителя подтверждает и судебная практика. Суд кассационной инстанции отметил, что по смыслу статей 179 (в редакции до 01.09.2013) и 182 ГК РФ

Можно ли оформить ИП в качестве управляющего в ООО?

От имени юридического лица действует его руководитель – единоличный исполнительный орган. Чаще всего это генеральный директор, им может быть один из собственников бизнеса или наемный работник.

Кроме того, полномочия по руководству компанией могут быть переданы управляющей организации или управляющему-ИП. И хотя такая возможность прямо предусмотрена законом об ООО, но в случае с индивидуальным предпринимателем возникают существенные риски. Узнайте, как оформить отношения с управляющим-ИП, чтобы это не было признано незаконной налоговой оптимизацией.

Плюсы передачи ИП функций по управлению

Сначала надо разобраться, зачем передавать обязанности директора ООО управляющему ИП, если можно принять на эту должность наемного работника?

Самый очевидный плюс – уменьшение фискальной нагрузки общества с ограниченной ответственностью. Если директор – наемный работник, то на его зарплату и другие выплаты надо начислять страховые взносы, а это минимум 30,2% от выплаченных работнику сумм.

Кроме того, с зарплаты надо удерживать 13% НДФЛ. Формально подоходный налог взимается с директора, но когда стороны обсуждают размер вознаграждения, то часто оговаривается сумма «на руки», т.е. уже после налогообложения.

Например, если ООО может выделить на оплату функций руководителя 40 000 рублей, то за вычетом взносов и НДФЛ он получит только 26 728 рублей. Для руководителя это совсем немного и вряд ли привлечет достойных кандидатов.

Поэтому компании придется увеличивать свои зарплатные предложения.

Если же в ООО вместо директора работает ИП-управляющий, то организация эти 40 000 рублей выплатит ему напрямую. С них предприниматель сам заплатит налоги и взносы.

На УСН Доходы налоговая ставка составляет 6% от выручки, поэтому после вычета налога у ИП останется 37 600 рублей.

Что касается страховых взносов, то при доходе свыше 750 000 рублей в год они полностью вычитаются из начисленного налога и не влияют на общую налоговую нагрузку ИП.

Бесплатная консультация по регистрации ООО

Но налоговая экономия – это еще не все. Когда в ООО вместо директора действует индивидуальный предприниматель, то стороны находятся в равных условиях.

В данном случае в отношения вступают не работодатель и работник, а два субъекта предпринимательской деятельности.

Это снимает с организации обязанность по обеспечению трудовых прав руководителя (отпуск, больничный, создание рабочего места, гарантии при увольнении и др.).

И наконец, управляющий ИП в ООО будет получать оплату по результату, т.е. финансовым показателям бизнеса. Если деятельность управляющего абсолютно неэффективна, то вознаграждение за его услуги можно не платить. А ущерб, который нанесен его действиями или бездеятельностью — взыскать полностью.

В чем риски передачи ип полномочий по управлению

Казалось бы, такой вариант сотрудничества выгоден обеим сторонам – ООО и его управляющему в статусе ИП. И в конечном счете, приносит пользу не только бизнесу, но и государству. Если организация под управлением ИП работает успешно, она будет платить больше налогов и поднимет зарплаты своим работникам.

Однако такую возможность стали активно использовать так называемые налоговые оптимизаторы. И одна из популярных схем выглядит так: участник общества с ограниченной ответственностью регистрируется в качестве ИП и получает за свои услуги значительное вознаграждение. Проще говоря, выводит деньги из ООО, не платя налог на дивиденды.

Особенно заметным это выглядит на фоне убытков или низкой прибыли компании. Например, годовой доход общества составил 10 млн рублей, из которых 9 млн рублей – оплата услуг управляющего-ИП. Разумеется, никакой деловой цели, направленной на развитие бизнеса, здесь нет. И трактуется такая ситуация налоговыми органами однозначно – как нарушение законодательства.

Кроме того, есть риск, что ИФНС признает отношения с управляющим-ИП трудовыми, а не гражданско-правовыми. За это есть отдельная санкция по статье 5.27 КоАП РФ – для юридических лиц размер штрафа составляет от 50 до 100 тысяч рублей. А еще ООО будет должно перечислить страховые взносы на сумму вознаграждения (которое в таком случае будет признано зарплатой) и перечислить НДФЛ.

Как правильно заключить договор с управляющим-ИП

Но при всех возможных рисках управляющий-ИП как директор в компании – это возможность, предусмотренная законодательством. В статье 42 закона № 14-ФЗ от 08.02.98 указано, что общество вправе передать по договору осуществление полномочий своего единоличного исполнительного органа управляющему.

Просто надо правильно оформить эти отношения и понимать, что налоговая инспекция будет тщательно проверять условия заключенного договора. И помните, что передача полномочий директора управляющему должна иметь, в первую очередь, деловую цель.

Итак, на что надо обращать внимание при выборе управляющего-ИП? Самый сомнительный вариант – это один из учредителей или бывший наемный работник организации. Не стоит рассматривать и кандидатуры зависимых лиц – родственников, друзей, одноклассников и т.д. ИФНС обязательно усмотрит здесь возможный сговор для ухода от налогов, даже если его в реальности нет.

Предприниматель, которому передаются полномочия по управлению ООО, должен иметь соответствующий положительный опыт и официальный доход от управленческой деятельности.

Будет очень подозрительно, если договор по оказанию услуг на управление заключается сразу после регистрации ИП. Согласитесь, ведь даже ремонт обуви заказывают у опытного исполнителя, у которого есть довольные клиенты.

А здесь в руки управляющего передается целая компания, поэтому и выбор кандидата должен быть обоснованным.

У ИП должны быть указаны соответствующие коды ОКВЭД. Самые подходящие это 70.22 (консультирование по вопросам коммерческой деятельности и управления) и 82.11 (деятельность административно-хозяйственная комплексная по обеспечению работы организации).

В качестве дополнительного кода может быть указан 82.99 (деятельность по предоставлению прочих вспомогательных услуг для бизнеса, не включенная в другие группировки).

Причем эти коды должны быть зарегистрированы задолго до заключения договора на управление, а не накануне.

Очень важно, чтобы в организации не было другого человека с тем же самым набором полномочий и прав. Например, коммерческий директор, который по трудовому договору имеет функции, перечисленные в договоре с управляющим-ИП. В этом случае ИФНС может не принять расходы на управляющего, как необоснованные.

Следите за тем, чтобы в договоре не было признаков трудовых отношений. Нельзя указывать режим работы управляющего, его подчинение кому-то в ООО, создание рабочего места, компенсацию расходов на командировки и прочее. Отпуск, больничный и фиксированное вознаграждение, не зависящее от результата, тоже из этой категории.

Оплата услуг управляющего не должна сильно отличаться от зарплаты наемного директора, который раньше руководил организацией.

По крайней мере, на первых порах, пока деятельность ИП еще не повлияла на рост прибыли ООО. Обычно вознаграждение за услуги состоит из двух частей – небольшой фиксированной и процентов за результат.

Но от фикса можно вообще отказаться и платить управляющему только в случае успешной деятельности.

Итоговый размер выплат должен быть доказан цифрами, которые соответствуют официальной отчетности ООО. Отчет управляющего должен быть подробным, с описанием проделанной им работы.

Например, за квартал проведены переговоры с 10 контрагентами, по их итогам заключено 5 сделок, совокупная прибыль от которых составила 3 млн рублей.

По итогам такого реального отчета оформляются подтверждающие документы, составляется акт оказания услуг, который принимают учредители.

Пример такого договора можно скачать здесь.

О том, кто подписывает договор с управляющим-ИП от имени ООО, сказано в статье 33 закона № 14-ФЗ. Это право есть только у общего собрания участников общества или единственного учредителя.

Итоги

  1. На вопрос, может ли ИП управлять организацией вместо директора, есть ответ в статье 42 закона об ООО, и он положительный.
  2. Заключение договора на управление с ИП должно иметь деловую цель – развитие бизнеса и получение прибыли.
  3. При выборе кандидатуры управляющего обращайте внимание на критерии, описанные выше.
  4. В договоре с ИП не должно быть никаких признаков трудовых отношений.
  5. Оказанные услуги по управлению надо принимать на основании отчетов и актов.
  6. Вознаграждение управляющему должно быть обоснованным и доказываться реальными достижениями ООО. Лучше всего привязать размер выплат к процентам от прибыли компании.

Добавить комментарий

Ваш e-mail не будет опубликован. Обязательные поля помечены *