Из признаков неблагонадежности исключена помощь адвоката в фнс

Home
Статьи
Проверьте, не считает ли ФНС вашу компанию «однодневкой»

Контур.Экстерн
онлайн отчетность в ФНС, ПФР, ФСС, Росстат, РАР, РПН

Налоговая служба продолжает борьбу с фирмами-«однодневками» — фиктивно зарегистрированными компаниями с номинальным руководством.

Они используются для незаконного обналичивания денежных средств и участвуют в различных схемах ухода от налогов. В письме № ЕД-4-15/13247 от 10.07.

2018 Центральный аппарат ФНС поручает территориальным органам провести мероприятия налогового контроля, направленные на выявление подобных субъектов бизнеса.

Проверяя налоговые декларации, инспекторы по поручению ФНС должны обращать внимание на ряд факторов.

Они могут говорить о том, что указанный в отчете субъект не ведет самостоятельной деятельности. Возможно, декларации за него подписывают неуполномоченные лица.

В письме перечислено довольно много подозрительных признаков. О некоторых из них мы расскажем поподробнее.

Неверный номер корректировки в «уточненке»

Одним из факторов, которые должны вызвать подозрение налоговиков, ФНС называет подачу уточненных деклараций с ошибочными номерами корректировки. «Уточненка» подается в случае, если налогоплательщик обнаружил в первичной декларации ошибки, которые приводят к уменьшению налоговых платежей (пункт 1 статьи 81 НК РФ).

Первой уточненной декларации присваивается номер корректировки 1, второй — 2 и так далее, то есть соблюдается хронологическая последовательность. При этом первая «уточненка» отменяет первоначальную, а каждая последующая отменяет предыдущую.

Если компания ведет реальную деятельность, ошибки периодически случаются. И практикующие бухгалтеры прекрасно знают правила нумерации уточненных деклараций. Поэтому когда субъект бизнеса подает корректирующие формы, пронумерованные в хаотичном порядке, это должно стать сигналом для налоговых инспекторов.

Неявка на допрос

Если руководитель либо индивидуальный предприниматель 2 и более раза уклонится от явки на допрос, то его структура может попасть в разряд подозрительных.

Нормы Налогового кодекса допускают в рамках контрольных мероприятий проводить допрос (подпункт 12 пункта 1 статьи 31 НК РФ). В ИФНС могут вызвать свидетелей, обладающих какой-либо информацией для контрольных мероприятий. Участие физлиц в допросе регламентировано статьей 90 НК РФ.

В ней сказано, что на дачу показаний могут вызвать любого за исключением тех лиц, кто получил информацию в рамках своей профессиональной деятельности и обязан хранить тайну (например, адвокаты).

Также не должны вызывать на допрос тех, кто не способен правильно воспринимать обстоятельства (детей, людей с психическими отклонениями и так далее).

В остальном никаких ограничений нет. То есть на допрос могут вызвать работника проверяемой компании или ИП, учредителя, представителей взаимозависимых структур и контрагентов.

Если пригласят самого директора или индивидуального предпринимателя, а тот не придет, то налоговики направят вызов повторно.

Если неявка последует еще раз, компания может быть отнесена к подозрительным.

Вместе с тем отметим, что допросы проводят нечасто. Обычно инспекторы удовлетворяются письменными пояснениями. Если выявленные нарушения будут уж слишком серьезными, тогда могут вызвать на допрос.

Важный момент! ФНС говорит именно об уклонении, то есть отказе от явки на допрос без явной причины. Если директор, например, был на больничном, то это объяснимо.

На допрос с адвокатом

Ощутимый резонанс вызвало положение письма, относящее к подозрительным признакам присутствие на допросе директора его адвоката. По этому поводу даже было направлено обращение к руководителю ФНС Михаилу Мишустину. Его автором стал президент Федеральной палаты адвокатов Пилипенко Ю. С.

В обращении представитель адвокатского сообщества просит скорректировать рассматриваемое письмо, поскольку упомянутое положение может привести к попранию права налогоплательщика на юридическую помощь.

Письмо ФНС, отмечает господин Пилипенко, направлено чиновникам для дальнейшего применения, поэтому оно приобретает свойства нормативного акта.

А посему он опасается, что контролеры будут подозрительно относиться к налогоплательщикам, которые пользуются помощью адвокатов, а то и вовсе станут препятствовать участию последних в допросе.

Поясним, что хоть пункт 1 статьи 26 НК РФ и дает налогоплательщику право действовать через своего представителя, на допрос это не распространяется.

Он предполагает самостоятельную дачу показаний, и передоверить это адвокату нельзя. Вместе с тем у любого лица есть право воспользоваться юридической помощью в ходе допроса.

Поэтому в общем случае присутствие на допросе адвоката не должно расцениваться налоговиками в качестве признака недобросовестности.

Другое дело, если явившийся с адвокатом директор в процессе дачи показаний молчит и не желает (или не может, поскольку не владеет информацией) отвечать ни на один вопрос. Даже на самый простой — о местонахождении организации, не говоря уже о размере выручки или сумме НДС. Такого директора налоговики наверняка сочтут номинальным.

Неразбериха с расчетными счетами

В части расчетных счетов подозрение вызовут такие обстоятельства:

отсутствие счета в течение трех месяцев с даты создания организации;
закрытие счета;
открытие и закрытие более десятка счетов;
деньги через счет проходят транзитом — пришли и через 1-2 дня ушли.

Информация о бизнес-счетах налогоплательщиков передается в ФНС банками. Сами они, к слову, также оценивают клиентов на предмет благонадежности.

Активно работающая организация вполне может периодически открывать и закрывать расчетные счета, иметь их несколько, при этом одними пользоваться часто, другими — изредка. В этом нет ничего особенного. Если же так делает компания, которая не показывает доходы и не уплачивает налоги, то это подозрительно.

Директор не проживает по адресу регистрации

В ФНС считают, что если директор организации поменял адрес, ему следует уведомить об этом налоговый орган. Ведь инспекторы должны иметь возможность с ним связаться. Вместе с тем само по себе непроживание по адресу регистрации не является сколь-нибудь подозрительным.

А вот если директор проживает в одном регионе, возглавляет организацию в другом, передал полномочия распоряжаться расчетным счетом и подписывать налоговые декларации третьим лицам и при этом не отвечает на вопросы, то это не может не вызывать подозрений.

Организация не располагается по адресу регистрации

Минфин в своем письме от 26.06.2018 № 03‑12‑13/43960 пояснил, что по закону 129-ФЗ регистрирующий орган спустя полгода может исключить из ЕГРЮЛ юридическое лицо, если о нем в реестре указаны недостоверные данные. В том числе и адрес.

В теории налоговиков не должны интересовать «нормальные» компании, местонахождение которых известно, пусть даже оно и не совпадает с юридическим адресом.

Они взаимодействуют с инспекторами, отвечают на запросы, отчитываются и платят налоги. Вопросы должны возникнуть к тем, кто всего этого не делает.

На практике же из-за упомянутой нормы закона немало налогоплательщиков уже успели столкнулись с неприятностями.

Другие признаки

Понятно, что каждый случай индивидуален, и должны быть учтены все обстоятельства. В идеале делать выводы о том, что фирма является «однодневкой», по одному-двум параметрам инспекторы не должны. Далее перечислим, какие еще признаки могут стать теми камушками, которые перевесят чашу весов в пользу неблагонадежности налогоплательщика. Вот они:

Представитель налогоплательщика прибыл из другого региона, где и получил доверенность. Часто в схемах применяются «однодневки», зарегистрированные в других субъектах РФ на массовые адреса.
Нет договора аренды с собственником. Если компания реально работает, она должна где-то размещаться. А значит, должен быть договор аренды. «Однодневки» обычно покупают юридические адреса.
Мало сотрудников при больших оборотах. Некоторые фирмы вполне обходятся несколькими или даже одним сотрудником — директором. Само по себе это не должно вызывать подозрений, ведь бизнес у всех разные. Другое дело если при этом через счета организации проходят миллионы. При наличии иных подозрительных признаков фирма может быть отнесена к «обнальщикам».
Частая миграция, смена руководства. Компания периодически меняет место регистрации и директора (особенно перед сдачей отчетности). Закон этого не запрещает, но при определенных обстоятельствах этот факт вызовет подозрение. Потому что так поступают «обнальщики» — сдают «нулевки» в одной инспекции, затем переезжают в другую.
Молодые организации. Если компания зарегистрирована в 2017 году и позже, к ней повышенное внимание. Ведь всегда есть шанс, что она является однодневкой. Естественно, сам по себе молодой возраст фирмы — не повод брать ее на карандаш. Но если будут присутствовать какие-то из прочих признаков, компанией обязательно заинтересуются.
Нет облагаемого налогом дохода. Если от отчета к отчету доходы равны расходам, а начисленный НДС — вычтенному, для налоговиков это станет поводом для подозрений. То же самое будет, если компания или ИП все время подает нулевые декларации.

Если подозревают в недобросовестности

Итак, есть основания полагать, что компания может быть причислена к подозрительным. Что делать? В первую очередь нужно помнить, что наличие какого-либо одного из выше приведенных признаков не является поводом для паники. Если же их несколько, то стоит подготовиться к мероприятиям налогового контроля.

Руководителя могут вызвать на допрос с целью подтверждения полномочий и установления его причастности к деятельности компании. Другими словами, инспекторы должны выяснить, реально ли руководитель ею управляет — подписывает ли декларации, участвует ли в обсуждении сделок, выдает ли доверенности и так далее.

Обратите внимание! Если физическое лицо учредило / возглавляет несколько компаний, то налоговики будут выявлять факт реальности его участия в хозяйственной деятельности каждой из них.

Помимо допроса, могут быть проведены другие мероприятия налогового контроля:

осмотр помещения;
истребование документов у банков для проверки полномочий лиц, которые распоряжаются денежными средствами, а также указанных в карточке подписи;
истребование документов у удостоверяющего центра, выдавшего сертификат ключа электронной подписи (цель та же — подтверждение полномочий);
экспертиза документов, включая хранящиеся на компьютере, чтобы проверить достоверность подписи.

Что дальше?

Итак, налоговым органам удалось собрать доказательства того, что отчет подписало неуполномоченное лицо. На этом основании ФНС может аннулировать декларацию. При этом указанные в ней расходы и вычеты признаны не будут. Соответственно, последуют доначисления, штрафы и пени.

Может быть принято решение о блокировке расчетного счета, ведь отчетность будет считаться неподанной. Кроме того, в информационных системах ФНС будет отмечено, что декларация аннулирована. Это может вызвать неприятности у контрагентов, поскольку в таком случае контролеры стараются проверить всю подозрительную цепочку.

Таблица от ФНС с переносами сроков отчетности и уплаты налогов в соответствии в постановлением Правительства РФ от 02.04.2020 № 409.

Полный список ОКВЭД сфер деятельности,в наибольшей степени пострадавших в условиях коронавирусной инфекции COVID-19, на которые распространяются меры поддержки малого и среднего бизнеса в период карантина.

СЗВ-ТД — с 1 января 2020 года введён новый бланк отчётности, в котором все работодатели обязаны представлять информацию в Пенсионный фонд о стаже и кадровых мероприятиях в отношении своих работников.

Помощь адвоката – один из признаков фирмы-однодневки, считает ФНС

В судебной практике уже есть примеры дел, когда к компаниям, обращающимся к юристам, есть недоверие /Максим Стулов / Ведомости

Бизнесу становится все труднее защищаться от претензий налоговиков. В мае Верховный суд признал проигранный налоговиками спор злоупотреблением правом компанией, а теперь обращение к адвокату будет считаться признаком фиктивной деятельности бизнеса.

Такое письмо в начале июля выпустила Федеральная налоговая служба (ФНС). Присутствие адвоката не является самостоятельным и единственным критерием для аннулирования деклараций – это лишь один из признаков, указывает представитель ФНС.

На добросовестные компании положения письма не распространяются, уверяет он.

В письме ФНС перечисляет случаи, когда налоговые декларации можно считать недостоверными, а компании – нарушителями.

Среди признаков – ситуации, когда руководители компании не приходят на допросы больше двух раз, доля налоговых вычетов НДС превышает 98% выплаченного налога, счета открыты в банках не по месту регистрации, сведения о смене руководства внесены незадолго до отчетности компании, а допросы проводятся в присутствии представителей, т. е. адвокатов.

ФНС ставит помощь адвоката в один ряд с критериями недобросовестных налогоплательщиков, по которым действительно вычисляют компании-однодневки, удивлен старший юрист Taxadvisor Виктор Андреев, бизнес будет лишний раз думать, обращаться ли за помощью. Хотя сами признаки не означают вину, налоговики будут пристальнее следить за компаниями, привлекающими адвокатов, считает партнер Taxology Алексей Артюх.

Это негативный тренд, уверен руководитель аналитической службы «Пепеляев групп» Вадим Зарипов, его первым звонком он считает поправки в Налоговый кодекс, разрешающие компаниям получить рассрочку доначисленных налогов, если они отказались обжаловать решения. «Противопоставляются две конституционные ценности – право на стабильные условия предпринимательской деятельности и право на защиту», – говорит он.

В судебной практике уже есть примеры дел, когда к компаниям, обращающимся к юристам, есть недоверие, рассказывает Артюх: «честному человеку прятать нечего», а если обратился за помощью, это преподносится как недобросовестное действие.

Сам бизнес до сих пор иногда боится ходить к юристам.

В России только формируется американский подход, по которому в правоохранительные органы, даже если ты уверен в своей невиновности, нужно ходить с адвокатом, говорит Андреев: «Но многие клиенты до сих пор спрашивают, не будет ли это восприниматься как то, что я виновен». В развитых странах к помощи адвокатов прибегают при каждом споре, согласен Зарипов, в глазах же чиновников это становится компрометирующим обстоятельством.

Критерии неблагонадежности контрагентов

В приказе ФНС от 11.02.2016 № ММВ-7-14/72@ приведен критерий
массовости:

юридический
адрес считается адресом массовой регистрации, если в нем зарегистрировано пять
и более юридических лиц,
На
должность руководителя компании назначено дисквалифицированное лицо,
Отсутствие
документа, подтверждающего полномочия руководителя,
Отсутствие
информации о фактическом местонахождении предприятия,
Отсутствие
у компании торговых, производственных, складских и иных площадей для
осуществления заявленной деятельности,
Отсутствие
иных условий для реального осуществления заявленной деятельности, например,
отсутствие производственных мощностей, транспортных средств, квалифицированного
персонала и т.д.

Это прямые показатели фирм-однодневок, на которые ФНС
предлагает обратить внимание перед заключением договора.

Суды обращают внимание на следующие дополнительные критерии
неблагонадежности контрагентов (постановление Девятого арбитражного
апелляционного суда от 11 июля 2017 г.

№ 09АП-28276/17, постановление
Арбитражного суда Дальневосточного округа от 21 октября 2016 г.

№ Ф03-4892/16
по делу № А73-11012/2015, постановление Двадцатого арбитражного апелляционного
суда от 2 июня 2017 г. № 20АП-7868/16):

Отсутствие
в штате персонала,
Минимальный
размер уставного капитала (рассматривается в совокупности с другими признаками,
сам по себе не является признаком неблагонадежности),
Отчетность
сдается с нулевыми показателями или не сдается совсем, Нетипичные хозяйственные
операции,
Отсутствие
производственных или административных возможностей реального исполнения
договорных обязательств,
Регистрация
компании незадолго до сомнительной сделки,
Отсутствие
упоминаний об организации в открытых источниках,
Невыполнение
требований налоговых органов о предоставлении документов, пояснений,
Наличие
фактов порчи, утраты, уничтожения документов.

К рискам,
которые выявил Верховный суд, можно отнести следующие:

Перевод денежных средств фирмам-однодневкам во время
банкротства

В
рамках дела о банкротстве должника его конкурсный управляющий Мерзляков Алексей
Александрович (далее – конкурсный управляющий) обратился в суд с заявлением о
привлечении к субсидиарной ответственности бывших руководителей должника
Якобашвили Романа Спиридоновича и Заступова Григория Юрьевича, и взыскании с
них солидарно в пользу должника 46 634 463 рублей 60 копеек по основаниям,
предусмотренным статьями 61.11, 61.12 Федерального
закона от 26.10.20102 №
127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» (далее – Закон о банкротстве), а
также о взыскании убытков, причиненных снятием средств со счёта в отсутствие
оправдательных документов, и перечислением денежных средств должника в
пользу фирм-однодневок в
размере 3 100 000 рублей.

Присутствие адвоката на допросе директора фирмы исключено из признаков нарушений налогового законодательства

21 сентября Федеральная налоговая служба направила в региональные УФНС, Межрегиональные инспекции ФНС по крупнейшим налогоплательщикам, МИФНС по камеральному контролю, а также в МИФНС по федеральным округам Письмо № ЕД-4-15/18411@ (имеется в распоряжении «АГ»), которым внесены изменения в ранее распространенное Письмо ФНС от 10 июля 2018 г. № ЕД-4-15/13247@.

В соответствии с корректировками присутствие адвоката на допросе руководителя организации исключено из признаков, свидетельствующих о возможной непричастности к ведению финансово-хозяйственной деятельности.

«В сноске 1 слова “допросы лиц проводятся в присутствии представителей (адвокатов);” исключить», – указано в письме, подписанном действительным государственным советником РФ 2 класса Д.В. Егоровым.

Как ранее писала «АГ», Письмо ФНС № ЕД-4-15/13247 «О профилактике нарушений налогового законодательства» о проведении превентивных мероприятий налогового контроля в отношении налогоплательщиков было опубликовано 25 июля.

В нем, в частности, перечислены случаи, когда налоговые декларации можно считать недостоверными, а компании – нарушителями.

Помимо прочего, к признакам, свидетельствующим о возможной непричастности к ведению финансово-хозяйственной деятельности, отнесены ситуации, когда руководители уклоняются от явки на проведение допросов (более 2 раз), и другие ситуации, в том числе когда при проведении допросов указанных лиц присутствуют представители (адвокаты).

В Федеральной палате адвокатов РФ данное разъяснение ФНС расценили как помещение оказания квалифицированной юридической помощи адвоката, гарантированной каждому ч. 1 ст. 48 Конституции РФ, в один ряд с критериями, определяющими признаки недобросовестных налогоплательщиков.

ФПА обратилась в Генпрокуратуру в связи с письмом ФНСПоводом для обращения стало указание налогового органа, относящее к признакам нарушения налогового законодательства руководителями фирм то, что при проведении их допросов присутствуют адвокаты

В связи с этим президент ФПА Юрий Пилипенко обратился к руководителю ФНС Михаилу Мишустину с просьбой скорректировать письмо.

В обращении отмечается, что поскольку письмо ФНС предназначено широкому кругу госорганов и их должностных лиц, носит инструктивный характер и направлено на неоднократное применение, оно приобретает нормативные свойства, а его положение в части признания факта получения квалифицированной юридической помощи представителя (адвоката) признаком недобросовестности налогоплательщиков становится поводом для обращения с жалобами в суд неограниченного круга лиц, чье конституционное право на квалифицированную юридическую помощь попирается подобным образом, так как может привести к массовому нарушению прав налогоплательщиков и допрашиваемых лиц, а также воспрепятствованию участия адвокатов в допросе.

Тогда же Юрий Пилипенко обратился и к генеральному прокурору Юрию Чайке, указав, что спорное положение письма ФНС фактически «направлено на ущемление конституционного права граждан на квалифицированную юридическую помощь, так как может привести к массовому нарушению прав налогоплательщиков и допрашиваемых лиц, а также воспрепятствованию участия адвокатов в допросе». В связи с этим ФПА просит обеспечить реализацию Генеральной прокуратурой функции по надзору за соблюдением госорганами положений Конституции в части соблюдения гарантий прав граждан на квалифицированную юридическую помощь.

30 июля ФНС России ответила на запрос «АГ» о том, в связи с чем привлечение адвоката в качестве представителя отнесено к признакам противоправных деяний со стороны налогоплательщика.

Ведомство отметило, что указанные в письме «О профилактике нарушений налогового законодательства» признаки не являются фактами нарушения налогового законодательства, а используются налоговыми органами в аналитических системах формирования списков налогоплательщиков, в деятельности которых, возможно, имеются налоговые риски.

При выявлении закономерностей в проявлении налоговых рисков, факторы которых указаны в письме ФНС, они подлежат дополнительному исследованию налоговыми органами: «Для этого в адрес налогоплательщиков направляются уведомления о вызове для дачи пояснений, где исследуются обстоятельства, связанные с наличием налоговых рисков».

ФНС пояснила, почему явка руководителя фирмы на допрос с адвокатом отнесена к признакам нарушенийВ ответе на запрос «АГ» ФНС России указала, что это является не подтверждением нарушения законодательства, а одним из факторов риска, требующим особого внимания налоговых органов

К таким закономерностям отнесены следующие случаи: если лицо не получает доходы, в том числе и в организации, руководителем которой является; если представляемая отчетность содержит несоответствия (расхождения, разрывы); если среднесписочная численность составляет 1 человека; если организация не находится по адресу регистрации; если руководитель не может ответить, каким видом деятельности занимается компания, с какими контрагентами заключены договоры (контракты), а также каким образом осуществлялись расчеты, то есть присутствуют признаки «номинальности», но в то же время руководители таких организаций приходят на допрос с представителями (адвокатами).

«Федеральная налоговая служба проводит открытую политику в выстраивании взаимодействия с налогоплательщиками.

Положения письма ФНС России ни в коей мере не препятствуют и не ограничивают участие представителей (адвокатов) в ходе проведения налоговыми органами мероприятий налогового контроля», – заключается в письме.

Вместе с тем прямого ответа на вопрос, почему реализация конституционного права отнесена к факторам риска, ведомство не дало.

В комментарии «АГ» президент ФПА Юрий Пилипенко позитивно оценил внесение корректировки в письмо ФНС от 10 июля 2018 г.

«В ФНС ошиблись, представив наличие адвоката как компрометирующее российского гражданина обстоятельство. И очень приятно и здорово, что они нашли мужество признаться в этой ошибке.

Мы готовы и дальше отстаивать право граждан на наличие защиты, предусмотренное законом и Конституцией», – отметил президент ФПА.

В ФНС России не смогли оперативно предоставить «АГ» комментарий о причинах распространения нового письма.

Стоит отметить, что, как сообщили «АГ» в пресс-службе ФПА, ответ на письмо Юрия Пилипенко Михаилу Мишустину не поступал, однако поступило уведомление о продлении сроков рассмотрения обращения, также подписанное действительным государственным советником РФ 2 класса Д.В. Егоровым, за подписью которого распространено новое письмо ФНС.

Налоговая против адвокатов, присутствующих на допросе

Могут ли уголовные адвокаты, оказывающие помощь по налоговым делам, присутствовать на допросе в ФНС? До лета 2018 года ответ на этот вопрос не вызвал сомнения — конечно да.

https://www.youtube.com/watch?v=sdWGBQZ6Hrs

В 90-е годы 20 века явка на допрос с адвокатом воспринималась в штыки сотрудниками правоохранительных органов, однако постепенно с изменением законодательства и повышением общей правовой культуры стало нормой то, что не мог себе представить следователь или опер из 90-х в самом страшном сне – на допрос или для дачи объяснений стали приходить свидетели. И если в первое время сотрудники правоохранительных органов рьяно сопротивлялись и не допускали адвокатов по надуманным основаниям, то сейчас на явку гражданина в сопровождении адвоката правоохранители смотрят как на рядовое событие, и уж точно это перестало вызывать у них приступы неконтролируемой агрессии и гнев.

Однако недавно вышло в свет скандальное Письмо ФНС № ЕД-4-15/13247, касающееся профилактики налоговых нарушений. В нем перечислены признаки, которые могут указывать на недобросовестность налогоплательщика.

Назовем эти признаки:

Уклонение налогоплательщика от допроса в налоговой более 2 раз.
Проживание руководителя фирмы не по месту регистрации.
Относительно недавнее открытие фирмы.
Оформление гендиректором компании доверенности на лицо, проживающее в другом регионе РФ.
Предоставление компанией в течение последних налоговых периодов «нулевой» декларации.
Вычеты по НДС составляют более 98 % от уплаченного налога.
Счета компании открыты в другом регионе.
Операции по счетам юрлица носят транзитный характер.
Компания работает не по месту регистрации, а в другом регионе.

Перечисленные признаки более-менее обоснованы. Но есть еще один признак, объективность которого сомнительна — это присутствие адвоката на допросе в налоговой.

Последний пункт сразу вывал массу вопросов у адвокатского сообщества, хотя налоговики пояснили, что присутствие адвоката — это не самостоятельный критерий, и что к добросовестным фирмам он не относится.

Однако факт остается фактом: для государства подозрительно, что на допрос в налоговую гражданин может взять с собой адвоката. Налицо ущемление конституционного права на квалифицированную юридическую помощь, которое регламентировано ст.48 Конституции РФ. По этому поводу глава ФПА даже написал жалобу в Генпрокуратуру РФ, но какое решение она примет — пока неизвестно.

Что же делать, если налоговая вызывает на допрос?

Многие бизнесмены, наслышанные о Письме ФНС, просто боятся брать адвоката на допрос директора в налоговую. Они считают, что факт присутствия специалиста на допросе будет настоящим компроматом против них, свидетельством того, что за предпринимателем числятся какие-либо «грехи». Так действительно ли стоит отказываться от адвоката на допросах?

Мы убеждены, что этого категорически делать нельзя, и вот почему.

Конституция РФ, а именно ст.45, закрепляет, что каждый гражданин может защищать свои права всеми законными способами. А обращение к адвокату в России разрешено абсолютно всем.
Без адвоката налоговики могут легко запутать гражданина, заставив его дать компрометирующие показания против самого себя. Причем опасность грозит даже законопослушным гражданам, никогда ранее не нарушавшим закон. Адвокат же может вовремя пресечь некорректный вопрос «с подвохом», сделать замечание, которое в дальнейшем будет внесено в протокол допроса — об этом написано, в частности, в Письме ФНС от 30 октября 2012 года № АС-3-2/3920@.
Хотя гражданин и должен давать показания лично, он может обращаться к адвокату за разъяснением тех или иных непонятных для него моментов. Например, субъекту может быть незнаком юридический термин, статья, на которую ссылается инспектор и т.д.
Как показывает практика, гражданин, явившейся на допрос с адвокатом, чувствует себя комфортнее и увереннее, а это значит, что процедура общения с налоговиками будет менее стрессовой.

Причем желательно предварительно проконсультироваться с адвокатом, чтобы узнать, как правильно вести себя на допросе, о чем можно говорить, а о чем лучше промолчать. Кроме того, специалист расскажет своему доверителю о самой процедуре допроса и о вопросах, которые инспектор может задать.

Следовательно, если вам грозит допрос, и вы боитесь, что по его итогам вас могут привлечь к ответственности за совершение экономического преступления — обратитесь к адвокату. Специалист сделает все возможное, чтобы из разряда свидетелей его доверитель не перешел в разряд подозреваемых и обвиняемых. Помните, что помощь адвоката не может расцениваться как признание гражданином своей вины!

ФНС: помощь адвоката — признак вины

Обращение к адвокату со стороны компании при споре с налоговой будет считаться признаком фиктивной деятельности бизнеса. Это станет причиной для того, чтобы считать налоговые декларации недостоверными, а компанию — нарушителем. Такая позиция содержится в письме Федеральной налоговой службы (ФНС).

В документе, который оказался в распоряжении «Ведомостей», указывается, что привлечение компанией адвоката при споре с налоговой будет рассматриваться как признак фиктивной деятельности. Это, в свою очередь, заставит налоговиков усомниться в достоверности деклараций и «автоматом» перевести компанию в разряд нарушителей. Помощь адвоката – один из признаков фирмы-однодневки, считают в ФНС.

Впрочем, привлечение адвокатов не единственный шаг со стороны бизнеса, который может посеять сомнения у ФНС относительно честности компании.

Среди признаков недобросовестного ведения бизнеса также ситуации, когда руководители компании не приходят на допросы более двух раз, и превышение на 98% доли налоговых вычетов НДС с выплаченного налога.

Подозрительным фискалам также кажется открытие счетов в банках не по месту регистрации, а также смена данных о руководстве незадолго до подачи отчетности компании.

https://www.youtube.com/watch?v=t0YPJuDC4ME

Как заявил журналистам представитель ФНС, добросовестным предпринимателям опасаться нечего, однако эксперты считают, что этим письмом ведомство формирует негативный тренд.

Сами признаки не означают вину, хотя сейчас распространено мнение, что «честному человеку скрывать нечего»: если обратился за помощью, это преподносится как попытка ухода от ответственности за некий проступок.

По словам специалистов, в развитых странах к помощи адвокатов прибегают при каждом споре, а в России в глазах чиновников это становится компрометирующим обстоятельством.

Месяц назад ФНС и Минфин разработали законопроект, согласно которому индивидуальные предприниматели, более года не сдававшие отчетность и имеющие задолженность перед государством, утратят свой статус. Данные об исключении ИП из ЕГРИП будут появляться на сайте ФНС за три месяца до принятия решения, чтобы можно было предоставить мотивированное возражение.

Кроме того, ФНС заявила о намерении получить право запрашивать у банков информацию о счетах физлиц вне рамок налоговых проверок. Анализируя инициативу ведомства, эксперты предполагают, что на основе полученных данных фискалы хотят выявлять неплатильщиков НДФЛ. При этом, отмечают они, проверки в итоге могут коснуться не только незаконных предпринимателей.

Минфин, впрочем, решил отказать ФНС в получении информации о счетах физлиц. Как отметил замглавы ведомства Илья Трунин, у налоговой службы и так достаточно широкие полномочия для этого.

Напомним, в октябре ожидается запуск системы обмена информацией между Федеральной налоговой службой и кредитными организациями, которые будут получать данные о заработках потенциальных заемщиков. Механизм будет выстроен по аналогии с обменом информацией между финучреждениями и Пенсионным фондом.

При этом норма о налоговой тайне будет соблюдаться, подчеркнул в беседе с «Известиями» глава Национального совета финансового рынка Андрей Емелин. Для этого клиентам потребуется в личном кабинете на портале ФНС запросить справку 2-НДФЛ.

Документ будет разослан в персональный кабинет того же лица на сайте государственных услуг и автоматически продублирован на почту банка, в котором гражданин желает оформить кредит.

Участие адвоката в допросе ФНС

В ходе реализации мероприятий налогового контроля проверяющие органы нередко проводят допросы. В качестве свидетеля могут вызвать любых должностных лиц организации – обычно это руководители или главные бухгалтеры. О времени проведения процедуры ИФНС извещает в уведомлении, показания вносятся в протокол.

Случаи привлечения налогоплательщиком адвоката – не редкость. Присутствие на допросе налогового юриста помогает свести к минимуму злоупотребления со стороны проверяющих.

С другой стороны, есть риск формирования негативного мнения о компании у представителей ИФНС. Раз налогоплательщик привлекает адвоката, значит ему есть что скрывать.

Так ли это на самом деле? Можно ли юристу сопровождать генерального директора (или другое лицо) на допрос?

Что же вызывает подозрения у ФНС

В июле 2018 г. налоговая служба опубликовала письмо1, в котором перечислен ряд признаков фиктивности налогоплательщиков.

Проведение превентивных мероприятий организуется для предупреждения законодательных нарушений в процессе приемки ИФНС налоговых деклараций.

В числе основных критериев, указывающих на номинальную деятельность компании, оказалось и привлечение к участию в допросах адвокатов. Явился на беседу в налоговую инспекцию с юристом? По мнению фискалов «Виновен!»

Как понятно из приведенного в письме перечня, некоторые из признаков, по сути, являются чистой самодеятельностью налоговиков.

Нигде на законодательном уровне не прописано, что налогоплательщик не вправе привлекать к участию в допросах адвоката. Более того, согласно ч. 1 стат. 48 Конституции РФ, каждый может получать квалифицированную юридическую помощь.

Для подтверждения полномочий юриста предприятию достаточно оформить на него простую, не нотариальную, доверенность.

Реакция ФПА (Федеральная Палата Адвокатов) на данное Письмо налоговиков была жесткой. Федеральная Палата подала обращение по этому вопросу в прокуратуру.

Адвокаты попросили генпрокурора Юрия Чайку урегулировать явное несоответствие между реальными признаками, свидетельствующими о недобросовестной деятельности, и конституционной гарантией граждан на получение квалифицированной юридической помощи.

Дополнительно Президент ФПА Юрий Пилипенко обратился к руководителю ФНС Михаилу Мишустину с просьбой исключить из перечня критериев участие юриста в допросах.

В ходе рассмотрения этой ситуации, 21.09.2018 г. ФНС все-таки внесла изменения в свое письмо. После корректировок исключен пункт о присутствии на допросе представителя, включая адвоката.

Егоров подчеркнул, что налоговая служба не будет препятствовать или как-то ограничивать привлечение бизнесом юристов для сопровождения контрольных мероприятий.

Взаимодействие с юридическими и физическими лицами предполагает проведение прозрачной и открытой политики.

Действия налогоплательщика

И все же, как лучше поступать при вызове на допросы? Благодаря широкому общественному резонансу, перечень критериев недобросовестности фискалы отредактировали. Но на деле информация уже передана в распоряжение нижестоящих инстанций. Не станет ли участие в допросе юриста дополнительным налоговым риском для компании?

Если проанализировать мнения представителей налоговых служб по г. Москве и Московской обл. по этому вопросу, становится понятно, что само по себе привлечение юриста не расценивается как признак, свидетельствующий о непричастности к ведению финансово-хозяйственной деятельности. Скорее всего подозрения у проверяющих вызовет незнание директором организации ответов на следующие вопросы:

Основные показатели финансовой отчетности за текущий год, включая чистую прибыль.
Виды хозяйственной деятельности бизнеса.
Способы расчетов с контрагентами, как и с кем заключаются договора.
Сведения об учредителях.
Вид бухгалтерской программы (к примеру, 1С), у кого есть доступ к базе.
Показатель штатной численности организации и т.д.

Все эти сведения при условии действительного участия директора в управлении компанией не являются секретом и легко запоминаются. Понятно, что сложно владеть данными о показателях деятельности за несколько лет.

Но нужно знать, какая прибыль или убыток у фирмы на текущий момент. В результате неуверенных и нечетких ответов налоговики действительно посчитают, что руководитель является лицом номинальным.

А это грозит назначением дополнительных контрольных проверок.

Вызов свидетелей на допрос в ИФНС – не такая уж и редкость. Это мероприятие проводится довольно часто в качестве сбора дополнительной информации и получения повода для дальнейшего назначения внеплановых процедур.

Поэтому неуверенное поведение на допросе, путаница в ответах, «звонки другу», как правило, расцениваются проверяющими органами как подтверждение вины и весомый повод для выявления нарушений.

Чтобы не попасться на удочку давления контролеров, запомните эффективный рецепт прохождения допроса:

Спокойствие и хладнокровие – ответы на задаваемые вопросы лучше давать по существу и без лишних нюансов.
Уточнение деталей – если цель вызова на допрос не ясна, можно уточнить тему беседы по телефону, указанному в повестке.
Репетиция допроса – проиграйте совместно с юристом, главным бухгалтером, аудитором и другими сотрудниками возможные сценарии поведения на беседе. Задавайте вопросы и отвечайте. При необходимости согласуйте пояснения.

Вывод – привлекать к допросу адвоката налогоплательщик может. ФНС не имеет нормативного права отказать гражданину в юридической защите. Чтобы встреча с налоговиками прошла успешно и без негативных последствий для компании, нужно идти на беседу подготовленным.

1 Письмо ФНС РФ № ЕД-4-15/13247 от 10.07.2018 г.

Фнс объяснила, почему назвала адвокатов признаком фирмы-однодневки — новости право.ру

Подпишись на telegram-канал Право.ru.Узнавай первым о главном! В конце прошлой недели адвокатское сообщество обратило внимание на письмо Федеральной налоговой службы, которая указала: присутствие адвоката при допросе руководителей компании – признак фирмы-однодневки. «Адвокатская газета» получила ответ от налоговиков, в котором они объяснили свою позицию.

В начале июля Федеральная налоговая служба выпустила письмо, в котором перечислила основные и наиболее характерные признаки недобросовестных компаний. Среди них – случаи, когда доля вычетов НДС превышает 98% выплаченного налога, счета открыты в банках не по месту регистрации, а сведения о смене руководства внесены незадолго до предоставления отчетности.

Руководитель компании уклоняется от допроса.
Руководитель не уклоняется от допроса, но приводит с собой адвоката.
Руководитель не проживает по месту регистрации.
Руководитель выдал доверенность представителям из других субъектов РФ.
Организация создана недавно.
Компания на протяжении последних налоговых периодов предоставляла «нулевую» отчетность.
Доля вычетов по НДС превышает 98% выплаченного налога.
Компания находится не по месту регистрации.
Движение денежных средств по расчетным счетам носит «транзитный» характер.
Счета открыты в банках не по месту регистрации.

Среди привычных признаков, по которым можно выявить фирму-однодневку, ФНС выделяет и допросы, которые проводятся в присутствии адвокатов. Налоговики особенно подчеркнули: на добросовестные компании положения письма не распространяются.

Адвокат – фактор риска

Процесс Глава ФПА Пилипенко раскритиковал ФНС, назвавшую адвокатов признаком однодневки

27 июля Федеральная палата адвокатов направила руководителю ведомства Михаилу Мишустину обращение с просьбой скорректировать его текст.

Глава ФПА Юрий Пилипенко указал, что спорное положение письма ФНС фактически «направлено на ущемление конституционного права граждан на квалифицированную юридическую помощь, так как может привести к массовому нарушению прав налогоплательщиков и допрашиваемых лиц, а также воспрепятствованию участия адвокатов в допросе».

В налоговой ответили на это обращение. ФНС указала, что письмо «является одним из элементов дальнейшего развития риск-ориентированного подхода в налоговом администрировании».

«Указанные в письме признаки не являются фактами нарушения налогового законодательства, а используются налоговыми органами в аналитических системах формирования списков налогоплательщиков, в деятельности которых, возможно, имеются налоговые риски», – указали в налоговой.

Федеральная налоговая служба проводит открытую политику в выстраивании взаимодействия с налогоплательщиками. Положения письма ФНС ни в коей мере не препятствуют и не ограничивают участие адвокатов в ходе проведения мероприятий налогового контроля.

Как подчеркивает «АГ», ФНС не дала прямого ответа на вопрос, почему реализация конституционного права на представительство отнесена к факторам риска.

Подпишись на telegram-канал Право.ru.Узнавай первым о главном!

Фнс больше не считает участие адвоката в допросе признаком преступления – фпа

Контекст

Будущее адвокатуры в РФ: интеллигентное, порядочное и красивое лицоВС: работавший в процессе адвокат не должен доказывать это бумагами

МОСКВА, 24 сен — РАПСИ.

ФНС России скорректировала свое письмо, в котором изначально содержалось указание на признаки нарушения налогового законодательства из-за присутствия адвокатов на допросах руководителей компаний, сообщили РАПСИ в пресс-службе Федеральной палаты адвокатов (ФПА).

Так, 21 сентября служба направила в свои региональные и структурные подразделения корректировки, в соответствии с которым из спорного документа устранена формулировка «допросы лиц проводятся в присутствии представителей (адвокатов) исключить».

Президент ФПА Юрий Пилипенко позитивно оценил такую поправку и признание ведомством допущенной неточности.

Как сообщалось ранее, в середине июля было опубликовано письмо ФНС «О профилактике нарушений налогового законодательства», касающееся проведения мероприятий налогового контроля в отношении налогоплательщиков.

В документе, в частности, перечисляются случаи, когда налоговые декларации можно считать недостоверными, а компании — нарушителями.

При этом к признакам, подтверждающим возможную недобросовестность плательщиков, отнесены ситуации, когда руководители фирм уклоняются от явки на проведение допросов, или когда при проведении допросов присутствуют адвокаты.

В связи с этим глава палаты обратился к руководителю ФНС России Михаилу Мишустину с просьбой скорректировать письмо, мотивируя это тем, что оно предназначено для широкого круга должностных лиц, госорганов, носит инструктивный характер и направлено на неоднократное применение, а значит, приобретает нормативные свойства. Кроме того, по мнению Пилипенко, положения документа в части признания факта получения юридической помощи признаком недобросовестности налогоплательщиков могли бы стать поводом для обращения в суд граждан, чье конституционное право на квалифицированную юридическую помощь таким образом нарушается.

Также Пилипенко обратился к генпрокурору России Юрию Чайке, обратив его внимание на то, что положение письма ФНС фактически направлено «на ущемление конституционного права граждан на квалифицированную юридическую помощь, так как может привести к массовому нарушению прав налогоплательщиков и допрашиваемых лиц, а также воспрепятствованию участия адвокатов в допросе». По этой причине ФПА просило Генпрокуратуру осуществить надзор за соблюдением госорганами положений российской конституции в части соблюдения прав граждан на оказание им квалифицированной юридической помощи.

В настоящее время ответ на письмо Мишустину в ФПА так и не поступил.

Правительство не упомянуло адвокатов в постановлении о налоговых льготах

Защитники подпадают под некоторые положения, но они ждут специальных послаблений

Вчера правительство опубликовало постановление от 2 апреля 2020 года №409 «О мерах по обеспечению устойчивого развития экономики», а также приложение к нему – «Правила предоставления отсрочки (рассрочки) по уплате налогов, авансовых платежей по налогам и страховых взносов».

В основном документ касается бизнеса, занятого в пострадавших от коронавируса отраслях, – в том числе субъектов малого и среднего предпринимательства. Для этих категорий правительство перенесло сроки уплаты налогов и авансовых платежей, а также продлило срок уплаты страховых взносов.

Кроме того, для всех организаций и ИП перенесён срок представления налоговой отчётности. До 31 мая 2020 года приостанавливаются налоговые проверки и не будут блокироваться счета, если декларация или расчёт по страховым взносам не будут поданы вовремя.

Также не будут налагаться штрафы по статье 126 НК в случае несвоевременного представления документов или иных сведений с 1 марта по 31 мая 2020 года. Кроме того, на полгода увеличены предельные сроки направления требований об уплате налогов и принятия решения о взыскании налогов.

Организации и индивидуальные предприниматели, ведущие деятельность в пострадавших отраслях, смогут получить индивидуальные отсрочки – для этого им нужно обратиться с заявлением в налоговый орган.

Этот документ интересен для адвокатов тем, что в один день с его подписанием Минюст сообщил, что обратился к правительству с просьбой распространить на адвокатов меры поддержки, которые кабмин разрабатывал в тот момент для малого и среднего бизнеса.

Напомним, ведомство предлагало правительству продлить на шесть месяцев для адвокатов сроки уплаты налогов и авансовых платежей (за исключением налога на добавленную стоимость), а также отсрочить на полгода выплату страховых взносов, снизив их до 15 %.

Позже в этот же день выяснилось, что Федеральная палата адвокатов просила минюст о мерах поддержки для защитников ещё 30 марта.

«Улица» обратилась в пресс-службу минюста за разъяснением, знало ли ведомство о постановлении в момент просьбы – и если да, то касалась ли она внесения изменений в уже существующий документ. К сожалению, «АУ» пока не получила ответ от ведомства.

«Улица» также обратилась в пресс-службу правительства с просьбой пояснить, успели там получить предложения минюста до подписания постановления – и если нет, то планирует ли правительство учесть их и внести соответствующие изменения в уже опубликованный документ.

На момент публикации новости ответ от пресс-службы не поступил.

По просьбе «Улицы» эксперты оценили, в какой степени опубликованный документ распространяется на защитников. «Незначительно», – считает адвокат Александр Гурьев, поскольку правительство не предоставило адвокатам послаблений, связанных со сроками уплаты налогов.

По его мнению, защитников коснётся только трехмесячная отсрочка предоставления налоговых деклараций по НДФЛ – она прописана в третьем пункте постановления. «Это особенно актуально для адвокатских кабинетов. До постановления декларацию по НДФЛ они должны были подать к 30 апреля, – объяснил он.

– Для адвокатских образований, имеющих работников, полезно продление срока представления расчётов по страховым взносам за первый квартал года до 15 мая».

Однако адвокат Евгений Журавлёв не считает отсрочку для «кабинетчиков» по предоставлению декларации по НДФЛ существенной: «Это бесполезно, так как на сегодняшний день все адвокаты-«кабинетчики» её уже подали». Между тем адвокат Андрей Сучков не до конца уверен, что отсрочка в подаче деклараций действительно распространяется на адвокатов.

Коллегии, бюро, юрконсультации и адвокаты-«кабинетчики», конечно, могут попытаться применить третий пункт постановления, пользуясь тем, что в нем применён термин «налогоплательщики», а не «организации» и «предприниматели», как во всём остальном тексте документа. Но поскольку постановление про малый и средний бизнес, то налоговый орган может выступить против такого толкования. Так что лучше всё же подать расчеты и декларации в сроки, установленные Налоговым кодексом.

Бывший исполнительный вице-президент ФПА Андрей Сучков не исключил, что опубликованные на прошлой неделе заявление ФПА и обращение Минюста о предоставлении налоговых льгот адвокатам может быть реакцией на текст постановления правительства, который на тот момент был ещё проектом. «Скорее всего, постановление правительства принято раньше, чем рассмотрено обращение Минюста. Запрошенные для адвокатов налоговые льготы намного шире, чем предоставленные сейчас для малого и среднего бизнеса – не только отсрочка по отчётности, срокам уплаты налога, но и снижение налогового бремени, – отметил он. – Так что для полной реализации данного запроса недостаточно распространить принятое правительственное постановление на адвокатов, тут нужно новое решение. Будет ли его принимать правительство? Маловероятно, но не исключено».

Александр Гурьев считает, что постановление – реакция на положение малого и среднего бизнеса и вряд ли учитывает обращение Министерства юстиции. «Но правительство быстро отреагировало на просьбы бизнеса – не исключаю, что такая реакция будет и на обращение Минюста, – предположил он.

– Наиболее плотный платёжный график налогов и взносов приходится на июль 2020 года. Дополнительно адвокаты в этот же период будут нести расходы на организацию адвокатской деятельности и членские взносы в региональные палаты.

Поэтому предоставление отсрочек уплаты налогов, авансовых платежей и взносов было бы не лишним».