Образец договора коммерческой концессии

Договор коммерческой концессии (франчайзинга) — одна из форм распоряжения исключительными правами.

Суть соглашения заключается в передаче правообладателем права использования товарного знака, секретов производства, знака обслуживания и других составляющих интеллектуального права второй стороне — пользователю — для применения в хозяйственной деятельности. Договор может быть срочным или бессрочным и обязательно носит возмездный характер.

Общая характеристика

Франчайзинг – консенсуальное соглашение. Суть сделки заключается в расширении субъектом коммерческой деятельности сферы функционирования.

Это осуществляется за счет передачи другому предпринимателю, как правило, с территориальным определением бизнеса, прав использования средств индивидуализации и технологических, производственных сведений о специфике прибыльного дела, то есть передачи охраняемой информации.

Рассматриваемое соглашение регламентируется общими нормами законодательства и положениями Гражданского кодекса в части регулирования лицензионных договоров. Это распространенная форма правоотношений, спрос на которую обусловлен стремлением осваивать новые рынки, популяризацией бренда и увеличением прибыли.

Субъектами соглашения могут выступать только граждане в статусе индивидуальных предпринимателей и юридические лица, осуществляющие коммерческую деятельность.

Договор имеет обязательную письменную форму и подлежит регистрации в специализированном государственном органе, занимающемся вопросами интеллектуальной собственности.

В ином случае сделка признается несостоявшейся на основании статьи 1028 ГК РФ. Юридическая сила соглашения для третьих лиц наступает только после проведения регистрационной процедуры.

Такое же правило относится к внесению изменений в соглашение.

Ключевые условия

Образец договора франчайзинга всегда содержит указание на необходимость включения таких пунктов (существенных условий):

конкретизация размера и порядка выплат сумм вознаграждения. В большинстве случаев платеж является единовременным, а в последующем применяется ежемесячный или ежеквартальных график внесения регулярных платежей правообладателю;
указание, какой именно объект интеллектуальной собственности является предметом этого договора;
требование соблюдения стандартов оказываемых услуг и качества товаров по аналогии товарам и услугам правообладателя;
пункт о неразглашении секретов и ноу-хау, связанных с производством объекта, а также других сведений конфиденциального характера;
конкретизация разрешенных способов использования предоставленных объектов интеллектуальной собственности.

Соглашение может включать дополнительные условия для детализации конкретных правоотношений. Их отсутствие не влечет недействительность сделки. В числе таких пунктов:

указание периода действия соглашения;
распространение правомочий в рамках определенной территории;
запрет на заключение аналогичных сделок с конкурентами правообладателя;
разрешение или запрет на подписание договоров субконцессии;
указание ценовой политики, требование реализовывать продукцию по зафиксированным правообладателем ценам;
обязанность не конкурировать с правообладателем на другой, не прописанной в договоре территории;
указание на необходимость согласования мест размещения коммерческих точек.

Чем детальней прописаны условия сотрудничества, тем выше степень правовой защиты каждой стороны и тем меньше рисков недобросовестного отношения.

Правомочия сторон

Содержание договора включает пункты о правах и обязанностях. В соответствии со статьей 1031 ГК РФ в отношении правообладателя действуют следующие правовые нормы:

Передача пользователю документации технического и коммерческого характера, предоставление другой информации для реализации второй стороной условий соглашения.
Проведение инструктажа сотрудников пользователя и его самого на предмет вопросов, важных при осуществлении полученных прав.
Контроль качества предоставляемых услуг, производимых товаров или выполняемых работ, которые являются предметом соглашения.
Обеспечение государственной регистрации передачи прав по франчайзингу в соответствии со статьей 1028 ГК РФ.
Консультационная поддержка, оказание технического, информационного, правового содействия пользователю в рамках полученных им исключительных прав.

Обязанностям правообладателя корреспондируют правомочия пользователя. В соответствии со статьей 1031 ГК эта сторона договора должна выполнять следующие законодательные требования:

Соблюдение условий инструкции и специальных указаний правообладателя в части обеспечения соответствия товаров, услуг, работ, а также методов, способов и условий их реализации при осуществлении предоставленных договором прав.
Использование средств индивидуализации исключительно по назначению, и соблюдая срок действия договора.
Обеспечение аналогичных характеристик позиций тем, которые производит, изготавливает или предоставляет правообладатель.
Информирование потребителей и клиентов о применении средств индивидуализации в силу действия договора франчайзинга с конкретным правообладателем, максимально доступными для восприятия способами.
Соблюдение коммерческой тайны и принципа конфиденциальности в отношении уникальных наработок, ноу-хау, специфических особенностей деятельности правообладателя.
Своевременное предоставление субконцессий в оговоренных в соглашении количествах.
Предоставление потребителем спектра дополнительных услуг, аналогичного пакету, предлагаемому правообладателем в такой же ситуации.

Сказать пример договора коммерческой концессии (франчайзинга) Условия соглашения, обязывающие пользователя реализовывать товары или предоставлять услуги исключительно субъектам, осуществляющим свою деятельность или проживающим на конкретной территории, являются ничтожными.

Прекращение франчайзинга

Заключить и расторгнуть договор коммерческой концессии можно только в соответствии с нормативной базой. Предусмотрено два способа прекращения соглашения: в связи с окончанием срока действия и досрочно по волеизъявлению сторон или в судебном порядке в связи с нарушением условий.

Каждая из сторон может отказаться от дальнейших правоотношений, предварительно уведомив другую сторону. Сроки уведомления следующие:

6 месяцев – если в соглашении не указан граничный срок действия;
30 дней – если договор конкретизирует граничный срок или если условиями соглашения предусмотрена возможность отказаться от договора, выплатив денежную компенсацию в виде отступной суммы.

Правообладатель наделен правом полностью или частично отказаться от договора пр нарушении второй стороной условий соглашения в части соответствия качества товара, услуг или работ.

Достаточным основанием расторжения являются нарушения грубого характера со стороны пользователя, например в части обеспечения соответствия способов производства установленным критериям. Основанием инициативы со стороны правообладателя прекратить действие договора является невыплата вознаграждения в оговоренной сумме в установленный период времени.

Законодатель возлагает на стороны субсидиарную и солидарную ответственность в случае нарушения обязательств.

Если пользователь своевременно не устранил нарушения, указание на которые содержалось в предварительно направленном уведомлении, правообладатель имеет право на отказ от соглашения в одностороннем порядке. Аналогичным основанием является повторное нарушение со стороны пользователя в течение года.

Договор прекращается при объявлении стороны банкротом, а также, если закончился срок действия товарного знака или другого объекта исключительного права и его замена не предусмотрена условиями соглашения. Если исключительное право ереходит другому правообладателю, он становится новым участником договора и соглашение не прекращается.

Договор коммерческой концессии — форма и образец

Договор коммерческой концессии: практическое назначение
Договор коммерческой концессии и договор франчайзинга
Договор концессии и иные договорные конструкции
Существенные условия договора коммерческой концессии
Форма договора коммерческой концессии и его регистрация
Причины отказа в госрегистрации договора коммерческой концессии
Ответственность сторон по договору коммерческой концессии по взаимным обязательствам
Ответственность сторон договора перед третьими лицами
Предварительный договор коммерческой концессии (субконцессии)

Договор коммерческой концессии: практическое назначение

В договоре коммерческой концессии фиксируется обязательство одной стороны (правообладателя) за согласованную денежную сумму предоставить в пользование другой стороне (пользователю) установленную совокупность исключительных прав, деловую репутацию, результаты торгового опыта для их применения в коммерческой деятельности второй стороны (пп. 1–2 ст. 1027 ч. 2 Гражданского кодекса РФ от 26.01.1996 № 14-ФЗ).

При этом в роли сторон такой сделкидопускается выступать только субъектам предпринимательства:

коммерческим организациям;
лицам, оформленным в качестве ИП (п. 3 ст. 1027 ч. 2 ГК РФ).

Итак, основной целью подписания договора коммерческой концессии для правообладателя становится увеличение прибыли за счет распространения собственного товарного знака, марки и т. д.

и получение дополнительного дохода от выплачиваемого пользователем вознаграждения.

Для второй стороны такого договора представляет интерес возможность употребить в собственных коммерческих целях уже существующие механизмы получения экономической выгоды.

Более полную информацию по теме вы можете найти в КонсультантПлюс. Полный и бесплатный доступ к системе на 2 дня.

Договор коммерческой концессии и договор франчайзинга

Партнерство между субъектами коммерческой деятельности, когда один из таких субъектов использует маркетинговые схемы, технологии, методы производства и т. д., разработанные другой компанией, в целях получения собственной экономической выгоды, широко распространено во многих странах. Такое партнерское соглашение оформляется в виде договора франчайзинга (франшизы).

Названные термины гражданским законодательством РФ не предусмотрены.
Правовая природа франчайзингового соглашения за рубежом и договора коммерческой концессии в России сходны: в нашей стране так называемая система аренды бизнеса оформляется посредством подписания участникам сделки договора коммерческой концессии.
При этом наряду с принятыми в ГК РФ обозначениями участников договора коммерческой концессии (правообладатель и пользователь) употребляются такие наименования, как франчайзер и франчайзи соответственно.

На практике зарубежная терминология обычно используется в рекламных целях (например, в приглашениях покупать франшизу). При юридическом оформлении такой сделки обычно применяется терминология российского гражданского законодательства.

Договор концессии и иные договорные конструкции

Апеллируя к тому, что п. 4 ст. 1027 ч. 2 ГК РФ регламентирует употребление применительно к договору коммерческой концессии тех норм ГК РФ о лицензионном договоре, которые не вступают в коллизию с положениями гл. 54 ч. 2 ГК РФ, часть юристов оценивает договор коммерческой концессии как вариацию лицензионного договора.

Однако имеющиеся различия между лицензионным договором (или прочими договорными конструкциями) и договором коммерческой концессии принимаются судами во внимание при разрешении споров, например, о признании сделки недействительной со всеми вытекающим последствиями, поэтому полное отождествление названных понятий представляется неверным.

Так, например, по договору коммерческой концессии подлежит передаче вся совокупность прав, а по лицензионному соглашению — только определенное право (или несколько) из общей совокупности (п. 1 ст. 1235 ч. 4 ГК РФ от 18.12.2006 № 230-ФЗ).

Договор коммерческой концессии образец бланк

Коммерческая концессия – это наше отечественное определение Франчайзинга.
То есть она предполагает наличие главной организации, обладающей большими возможностями (оборудованием, товарным знаком, лицензией, патентами, технологией производства и так далее).
А вот вступающие в договоренности с ней организации покупают право пользоваться всем этим.
Особенности договора коммерческой концессии

Метод сотрудничества, описанный во вступлении, налагает на соответствующий договор особые требования. Отличия уже имеются в основных понятиях.

Стороны договора о концессии называются правообладателем и их пользователями.

Пользователи могут пользоваться вышеперечисленным имуществом правообладателя в течении срока, указанного в соглашении. Соглашение о франчайзинге является взаимовыгодным.

Пользователи получают прибыль от продаж продукции, а правообладатели от предоставления услуг. Хотя предметом договора является само предоставление товарного знака, технологий и прочего.

Цены на продукцию устанавливает не продавец, а правообладатель. Это достигается определением максимального и минимального пределов цен. Эти договоренности также прописываются в соглашении.

На правообладателя накладываются обязанности производить обучение персонала предприятия-пользователя. Так же именно он производит контроль качества товара, а значит, несет за него ответственность при предъявлении претензий.

Приемник может принять на себя право быть посредником в правообладании. То есть имеет право заключать договора концессий уже в качестве предоставляющего франчайзинг.

Все партнерские соглашения по франчайзингу должны пройти регистрацию в соответствующей государственной структуре. Там же регистрируются все дополнительные соглашения, которые будут изменять условия договора.

То же касается и расторжения договора. Но прекращение сотрудничества регистрируется в том же учреждении, где оно регистрировалось при заключении.

Что важно знать о договоре коммерческой концессии

Этот перечень отличий далеко не окончательный. Вы можете скачать и ознакомиться с примерами таких договоров.

Но не стоит пытаться составить его самостоятельно. Единственная возможность разобраться во всех требованиях и подводных течениях концессий – это квалифицированное участие в разработке и подписании опытных юристов. Получить такую консультацию можно у наших специалистов по франчайзингу.

Ниже расположен типовой бланк и образец договора коммерческой концессии вариант которого можно скачать бесплатно.

Договор коммерческой концессии (франчайзинга) — образец

Полезная информация

По договору коммерческой концессии одна сторона (правообладатель) обязуется предоставить другой стороне (пользователю) за вознаграждение на срок или без указания срока право использовать в предпринимательской деятельности комплекс принадлежащих правообладателю исключительных прав, включающий право на товарный знак, знак обслуживания, а также права на другие предусмотренные договором объекты исключительных прав, в частности на коммерческое обозначение, секрет производства (ноу-хау) (ст. 1027 ГК РФ).

Предметом договора коммерческой концессии является предоставление права использования в предпринимательской деятельности комплекса исключительных прав на интеллектуальную собственность. Могут передаваться практически все исключительные права: на товарный знак, знак обслуживания, коммерческое обозначение, секрет производства (ноу-хау), изобретение, полезная модель, промышленный образец.

Договор коммерческой концессии (франчайзинга) является консенсуальным, возмездным, двусторонне обязывающим.

Стороны

Сторонами договора коммерческой концессии являются: правообладатель — лицо, предоставляющее право пользования комплексом исключительных прав, и пользователь — лицо, которому эти права передаются. Ими могут быть коммерческие организации и индивидуальные предприниматели.

Физическое лицо, являющееся правообладателем, может предоставить права на использование по лицензионному договору или полностью передать по договору отчуждения исключительного права.

Форма и регистрация

Соглашение должно быть заключено в письменной форме путем составления единого документа, подписанного сторонами. Невыполнение требования о письменной форме сделки влечет ее ничтожность.

Регистрация договора коммерческой концессии не требуется с 1 октября 2014 года. При этом необходимо зарегистрировать факт предоставления права использования комплекса исключительных прав, принадлежащих правообладателю (п.2 ст.1028 ГК РФ). Регистрация происходит в Федеральной службе по интеллектуальной собственности (Роспатент).

Содержание

Многие нормы, регулирующие договор коммерческой концессии, диспозитивны, то есть указываются по соглашению сторон. Стороны сами договариваются делать договор срочным или бессрочным, передавать исключительные права в минимальном или максимальном объеме, на определенной территории РФ или на всей территории РФ.

В договоре коммерческой концессии (франчайзинга) необходимо указать:

форму, способ и сроки выплаты вознаграждения;
объем пользования комплексом исключительных прав;
сфера предпринимательской деятельности пользователя;
срок договора;
территория использования прав.

Цена договора зависит от оценки стоимости передаваемых исключительных прав. Обычно вознаграждение, выплачиваемое пользователем, состоит из двух частей:

фиксированной суммы, т.е. платы за присоединение к фирменной сети, которая выплачивается сразу после заключения договора (так называемый «паушальный платеж»);
последующих периодических платежей, определяемых в твердых суммах, в процентах от выручки, в надбавке за оптовую цену товара (так называемые «роялти»).

С помощью нашего онлайн-сервиса вы можете составить юридически грамотный образец договора коммерческой концессии, а также приложения к нему: акт приема-передачи документов, дополнительное соглашение, протокол согласования разногласий.

Обязанности сторон

Правообладатель обязан вне зависимости от указания в договоре (п.1 ст. 1031 ГК РФ):

Предоставить необходимую документацию и иную информацию.
Проинструктировать пользователя и его работников по вопросам, связанным с осуществлением прав, предоставленных по договору коммерческой концессии.

Обязанности Правообладателя, указываемые по выбору:

Обязанности, которые возникают, если иное не указанно в договоре (п.2 ст. 1031 ГК РФ):

Оказывать постоянное консультативное и техническое содействие;
Оказывать содействие в обучении и повышении квалификации работников;
Контролировать качество товаров (работ, услуг), производимых (выполняемых, оказываемых) на основании договора коммерческой концессии;

Дополнительные обязанности Правообладателя, указываемые по выбору в договоре:

Оказывать содействие в обучении и повышении квалификации работников в следующих формах:
- Командирование специалистов Правообладателя для работы у Пользователя;
- Реализация программ обмена персоналом;
- Организация «горячей линии» для оперативных консультаций;
- Проведение обучающих курсов, семинаров, тренингов;
- В иной форме;
Передать следующую документацию (дополнительно к обязательной):
- Базу данных контрагентов (адреса и контактные реквизиты производителей и потребителей);
- Статистику закупки и потребления товаров (выполнения работ, оказания услуг) контрагентами;
- Копии договоров с поставщиками и покупателями Правообладателя, в подтверждение статистики и данных о доходности бизнеса;
- Документы по исполнению обязательств перед поставщиками и покупателями;
- Иную документацию.
Не предоставлять другим лицам аналогичные комплексы исключительных прав для их использования на закрепленной за Пользователем территории;
Воздерживаться от собственной аналогичной деятельности на территории, закрепленной за Пользователем;

Пользователь обязан вне зависимости от указания в договоре (ст. 1032 ГК РФ):

использовать при осуществлении деятельности средство индивидуализации указанным в договоре образом;
обеспечивать соответствие качества продукции (услуг);
соблюдать инструкции и указания правообладателя, которые направлены на обеспечение соответствия использования комплекса исключительных прав. В том числе указания, касающиеся внешнего и внутреннего оформления коммерческих помещений;
оказывать покупателям (заказчикам) все дополнительные услуги, которые они могут получить у правообладателя;
не разглашать секреты производства (ноу-хау) и другую конфиденциальную коммерческую информацию;
информировать покупателей (заказчиков) наиболее очевидным способом о том, что он использует средство индивидуализации по договору коммерческой концессии.

Дополнительные обязанности Пользователя, указываемые по выбору в договоре:

Не конкурировать с Правообладателем на территории, на которую распространяется действие договора коммерческой концессии;
Предоставить в течение определенного срока определенному числу лиц право пользования указанными правами на условиях договора субконцессии;
Реализовывать произведенные и (или) закупленные товары (выполнять работы, оказывать услуги) по установленным ценам;
Не осуществлять реализацию аналогичных товаров (выполнение аналогичных работ, оказание аналогичных услуг) с использованием товарных знаков или коммерческих обозначений других лиц;
Продавать товары (выполнять работы, оказывать услуги) исключительно в пределах определенной территории;
Отказаться от получения по договорам коммерческой концессии аналогичных прав у конкурентов (потенциальных конкурентов) Правообладателя;
Согласовывать место расположения, оформление помещений, оборудование, материалы и т.п. для осуществления деятельности по договору:
- Место расположения помещений;
- Внешнее и/или внутреннее оформление коммерческих помещений;
- Оборудование;
- Одежду и правила поведения работников при обслуживании клиентов;
- Материалы (сырье, полуфабрикаты, товар и т.п.);
- Поставщиков оборудования, материалов (сырья, полуфабрикатов, товара и т.п.);
- Иное;
Вести специальный учет продаж (производства товара, выполнения работ, оказания услуг) и предоставлять Правообладателю финансовые и иные отчеты об использовании предоставленных ему результатов интеллектуальной деятельности и средств индивидуализации;
Организовать сервисное обслуживание товаров Правообладателя, которые приобретены у других пользователей;
Не применять комплекс исключительных прав Правообладателя совместно со своими исключительными правами и исключительными правами иных лиц, а также предпринимать прямо или косвенно какие-либо действия, направленные на приобретение права на исключительные права Правообладателя;
Оплачивать отдельно от вознаграждения дополнительные расходы Правообладателя по:
- Поставке расходных материалов;
- Поставке запасных частей;
- Монтажу специального оборудования;
- Обучению и повышению квалификации работников Пользователя;
- Проведению рекламных акций, рекламной компании;
- Иной деятельности.

Форма проверки качества по договору концессии

Проверку качества товаров (работ, услуг) можно производить различными способами. Их можно конкретизировать в договоре:

Контрольные закупки (контрольная проверка качества оказания услуг, выполнения работ);
Проверка оформления коммерческих помещений;
Проверка оборудования;
Инспектирование представителями производства и офисов;
Проверка документации, имеющей отношение к выполнению условий договора коммерческой концессии;
В другой форме.

Образец договора коммерческой концессии (франчайзинга) — скачать пример

Добавлено в закладки: 0

В современной России огромную популярность имеет оформление договора коммерческой концессии, или договор франчайзинга. Эти два договора хотя и схожи, однако имеют различия, выделим их главные различия.

Во-первых, договор коммерческой концессии контролируется главой 54 Гражданского Кодекса РФ, а также применяют правила раздела 7 Гражданского Кодекса РФ о лицензионном договоре, когда это не противоречит положениям главы 54 Гражданского Кодекса РФ и самому понятию договора коммерческой концессии (пункт 4 статьи 1027 Гражданского Кодекса РФ). Договор франчайзинга наоборот не регулируется прямо законодательством РФ, лишь международными нормами.

Во-вторых, договор франчайзинга ввиду своей большой популярности более широкое понятие, нежели коммерческая концессия.

По договору коммерческой концессии правообладатель (одна сторона) принимает на себя обязательство предоставить пользователю (другой стороне) за вознаграждение без указания срока или право применять в предпринимательской деятельности пользователя комплекс исключительных прав, принадлежащих правообладателю, который включае право на знак обслуживания, товарный знак и права на прочие объекты исключительных прав, предусмотренные договором, в частности на коммерческое обозначение, секрет производства (ноу-хау) (статья 1027 Гражданского Кодекса РФ).

Предмет договора коммерческой концессии – предоставление в предпринимательской деятельности комплекса права использования исключительных прав на интеллектуальную собственность.

Можно передавать почти все исключительные права.

Приведем примеры самых часто передаваемых исключительных прав: знак обслуживания, товарный знак, секрет производства (ноу-хау), коммерческое обозначение, полезная модель, изобретение, промышленный образец.

По договору концессии не можно передавать лишь два исключительных права: наименование места происхождения и фирменное наименование товара ввиду прямого запрета законодателя.
Соответственно с пунктом 2 статьи 1474 Гражданского Кодекса РФ юридическое лицо исключительным правом на фирменное наименование не может распоряжаться, в том числе при помощи его отчуждения или предоставления права использования собственного фирменного названия другому лицу.
В согласии с пунктом 4 статьи 1519 Гражданского Кодекса РФ распоряжение исключительным правом на название места происхождения товара, в том числе при помощи его предоставления другому лицу или отчуждения права использования данного названия, не допускается.
Договор коммерческой концессии является возмездным, консенсуальным, обязывающим двусторонне.

Сторонами договора коммерческой концессии являются: правообладатель — лицо, которое предоставляет право применения комплексом исключительных прав и пользователь — лицо, которому передаются эти права.

Соответственно с пунктом 3 статьи 1027 Гражданского Кодекса РФ договор коммерческой концессии применяют в области предпринимательской деятельности, поэтому стороны – лишь граждане, которые зарегистрированы, как индивидуальные предприниматели, коммерческие организации.

Пункт 1 статьи 1028 Гражданского Кодекса указывает, что договор необходимо заключать в письменной форме, при этом при помощи составления одного документа, который подписан сторонами, так как закон требует его зарегистрировать. Неисполнение требования о письменной форме сделки может повлечь за собой ее ничтожность.

Законодатель усматривает государственную обязательную регистрацию договора коммерческой концессии в Федеральном органе исполнительной власти по интеллектуальной собственности. Отсутствие госрегистрации влечет за собой ничтожность соглашения.

Большинство норм, которые регулируют договор коммерческой концессии, являются диспозитивными, то есть по соглашению сторон указываются.

Стороны договариваются сами делать договор бессрочным или срочным, передавать в максимальном или минимальном объеме исключительные права, на территории РФ.

Единственное о чем, нельзя забывать при составлении документа, что в нем необходимо указать все существенные условия.

Условия договора

Кроме предмета к существенным условиям относят такие условия:

Объем использования исключительных прав комплексом;
Способ и сроки, форма оплаты вознаграждения;
Срок договора;
Область предпринимательской деятельности пользователя;
Территория использования прав.

В предмете необходимо обязательно указать список передаваемых исключительных прав, а также дату и номер выдачи документа, который подтверждает исключительное право. Когда стороны не предусмотрят какое-либо из данных условий, то договор будет признаваться не заключенным.

Сроки, форма, способ оплаты вознаграждения за пользование комплексом исключительных прав определяют стороны.

Цена договора связана с оценкой стоимости исключительных прав, которые передаются. Обычно вознаграждение, которое выплачивается правообладателю пользователем, включает в себя две части:

фиксированную сумму, т.е. плата за присоединение к фирменной сети правообладателя, которая сразу после заключения договора выплачивается (другими словами, “паушальный платеж”);
периодических платежей в дальнейшем, которые определяются в процентах от выручки, в твердых суммах, в надбавке за оптовую цену товара (тили “роялти”).

В договоре коммерческой концессии возможно выделить такие позитивные стороны:

Оформление этого договора дает правообладателю возможность увеличить свое влияние на рынке (конкурирующую продукцию вытеснить) без того, чтобы было необходимо открывать филиалы или дочерние общества организовывать, нанимать дополнительно работников, изучать неизвестный рынок и так далее не только без добавочных финансовых вложений, но получая даже прибыль от платежей пользователя при этом .
Договор дает пользователю возможность вести предпринимательскую деятельность по технологии и под именем компании, известной на рынке, что не нуждается в значительных интеллектуальных затратах на организацию нового дела, уменьшает предпринимательский риск, делает быстрее окупаемость капиталовложений. Пользователь под покровительством правообладателям находится, сохраняя одновременно от него формальную независимость.

Образец договора коммерческой концессии имеет приложения:

Перечень документов;
Состав комплекса исключительных прав;
График платежей;
Перечень дополнительных услуг.

Договор коммерческой концессии имеет сопутствующие документы:

Дополнительное соглашение;
Акт приема-передачи документов;
Протокол согласования разногласий;
Протокол разногласий.

Образец договора коммерческой концессии (франчпйзинга)

Скачать образец договора коммерческой концессии (франчайзинга) в формате .doc

Договор коммерческой концессии (франчайзинга): образец, условия, регистрация

По франчайзингу может передаваться так много различных благ, что возникает вопрос: стоит ли все, что франчайзор передает по франшизе, оформлять единым договором или лучше собрать пакет договоров?

Точного ответа на вопрос «много договоров или один» нет, это зависит от каждого конкретного франчайзингового предложения.

Однако важно понимать, что и по содержанию, и с точки зрения закона, наиболее близким к договору франчайзинга будет именно договор коммерческой концессии.

Если же франчайзор не хочет работать по ДКК, то, чтобы его предложение было на 100% франчайзинговым, он должен использовать пакет документов (начиная с лицензионного договора на товарный знак).

Федеральный институт промышленной собственности (ФИПС) – это подведомственное учреждение Федеральной службы по интеллектуальной собственности (Роспатент). От франчайзоров часто можно слышать «зарегистрировать договор в Роспатенте» или «в ФИПС есть записи о регистрации договора». Что это значит?

Чтобы иметь законную силу, товарный знак должен быть зарегистрирован его владельцем в Роспатенте. По ссылке – более подробная информация о том, как это сделать, и сколько это будет стоить.

Время регистрации товарного знака – около 1,5 лет с момента подачи заявки. Все манипуляции с товарным знаком, начиная с момента его регистрации, будут фиксироваться.

В том числе и передача на него прав другим лицам.

Поэтому фраза «франшиза регистрирует договоры в Роспатенте» на самом деле означает «франшиза регистрирует в Роспатенте факт передачи товарного знака другой компании, с которой подписала договор коммерческой концессии или лицензионный».

С регистрацией ноу-хау все сложнее. ГК РФ приравнивает термин «ноу-хау» к секрету производства. Он не требует патентования, чаще всего к нему применяется режим коммерческой тайны, поэтому и регистрировать право на его передачу на него не нужно.

Однако на практике франшизы часто в качестве ноу-хау предлагают полезную модель. Она патентуется, и передача права на нее должна быть зарегистрирована в Роспатенте. По ссылке – более подробная информация о том, как зарегистрировать право на полезную модель и сколько это будет стоить.

На практике лишь 25% франшиз фиксируют в Роспатенте хотя бы часть договоров.

С чем это связано?

• Каждая регистрация передачи права на товарный знак стоит денег. Госпошлина – 13500 рублей на один товарный знак. Если передается несколько товарных знаков – госпошлина по первому будет 13500, по остальным – 11500. По полезной модели – 3300 за первую и 1700 за остальные.
• Потенциальный конфликт. Законом не прописано, кто именно обязан оплачивать пошлину при передаче права на товарный знак – франчайзор или франчайзи. Это может быть прописано в конкретном договоре, но все равно останется почвой для потенциального конфликта в самом начале отношений, поэтому оба партнера часто довольствуются просто подписанием договора.
• Франчайзор создает «пути отхода». С точки зрения закона, если факт передачи права на товарный знак не был зарегистрирован в Роспатенте, то франчайзи пользуется им незаконно. Соответственно, если что-то в партнерстве пойдет не так, франчайзор может подать в суд на франчайзи за это. Впрочем, если франчайзи сам «нечист на руку», он тоже может воспользоваться отсутствием регистрации. Например, не открывать точку под брендом франчайзора, а просто использовать полученные от него знания в собственном бизнесе.
• У франчайзора нет товарного знака. Такие комические ситуации можно видеть все чаще. «Франчайзор» либо не осведомлен, либо целенаправленно не регистрирует товарный знак, однако озаглавливает свой договор «договором коммерческой концессии» для большей солидности. Такая деятельность подходит под введение в заблуждение и близка к мошеннической.

В итоге 75% российских франчайзи действуют вне правового поля. Поэтому у многих начинающих франчайзоров возникает сомнение в необходимости регистрации договоров.

Статья 1028 ГК РФ говорит, что регистрировать стоит передачу права пользования, прежде всего, товарного знака, хотя в нынешней формулировке закона написано: «Регистрации требует передача комплекса исключительных прав».

Фактически договор будет считаться заключенным, даже если вы его не зарегистрируете, но этот комплекс прав будет считаться юридически не переданным. И при дружественном отношении между партнерами могут быть неприятности с налогами, например, с зачетом расходов по договору.

При недружественных отношениях договор можно зарегистрировать задним числом и эту передачу «легализовать».

Азат МуртазинОснователь Саммита франчайзоров и Саммита франчайзи, партнёр франшизы Аквакласс

Регистрация договора франчайзинга необходима в первую очередь франчайзи, так как его право будет зарегистрировано государственным органом. В нашей практике не было ситуаций, когда франчайзи противился регистрации договора.

Но могу отметить, что в Гражданском кодексе написано, что договор коммерческой концессии должен быть зарегистрирован в разумное время. То есть четкие сроки регистрации не определены.

И бывает, что франчайзи хотят вернуться к регистрации прав не сразу после подписания договора, а через какое-то время работы, когда уже бизнес встал на ноги, они уверены, что справятся с этим бизнесом и готовы отправить документы в Роспатент.

Елена ИвановаОсновательница сети детских центров Полиглотики

Регистрация в Роспатенте – это обязанность сторон, без этого права не будут считаться переданными пользователю, то есть франчайзи не будет иметь права работать под торговой маркой старшего партнера и использовать его товарные знаки в своей деятельности.

Елена МедниковаРуководитель юридического отдела лабораторной службы Хеликс

Зарегистрированный товарный знак и зарегистрированный в Роспатенте договор, если это договор коммерческой концессии, существенно уменьшают срок рассмотрения спора в суде, если такой спор возникает.

Суд будет на стороне владельца франшиз в подавляющем большинстве случаев, без волокиты. Суды на эти формальные вещи обращают очень большое внимание.

Это единственное, что помогает в судебных спорах, мы пока не проиграли ни одного.

Кроме того, с зарегистрированным товарным знаком и договорами вы сможете достаточно быстро и без суда решать вопросы незаконного использования товарного знака через ФАС, предоставив всего лишь выписку из реестра товарных знаков.

Андрей ПоповДиректор по развитию франчайзинга Subway

Это защита для обеих сторон. Франчайзи по этому договору действительно получает право использовать товарный знак на территории, обозначенной в договоре. Также в случае перехода прав собственности этого товарного знака, у франчайзи все равно остается право его использования.

Ну и для франчайзора это определенная гарантия, что его товарный знак будет использоваться в четко прописанных в договоре рамках. И если правила будут нарушены, то он может всегда прекратить предоставление права на использование его товарного знака у конкретного франчайзи. У нас были конфликты с франчайзи, но до суда они не доходили.

И факт регистрации договора нам в этом очень помогал.

Данил СоловьевОснователь франшизы Fit Service

На портале БИБОСС вы можете найти каталог товарных знаков.

• Введите в поиск название бренда или юридического лица, с которым собираетесь подписать договор.
• Откройте страницы товарных знаков, которые нашлись по запросу.
• Сверьте классы МКТУ и юридическое лицо. Одно и то же название можно регистрировать как товарный знак по разным классам МКТУ, например, может быть две компании «Знать и уметь», одна – организовывает образовательные мероприятия, а другая – проводит научные исследования. Они обе могут зарегистрировать товарный знак, указав разные классы (в нашем случае 41 и 42). Поэтому проверьте, имеет ли выбранный вами товарный знак отношение к бренду, который вас заинтересовал. Некоторые франшизы также могут добавить 35 класс (консультирование и помощь в управлении бизнесом).
• Если данный товарный знак передается по договору коммерческой концессии, в разделе «История» будут записи следующего содержания: Государственная регистрация договора о предоставлении права использования. Вид договора: коммерческой концессии.
• Если данный товарный знак передается по лицензионному договору, в разделе «История» будут записи следующего содержания: Государственная регистрация договора о предоставлении права использования. Вид договора: лицензионный.
• В этих записях также указывается, кто и с кем подписал договор, на какое время и на какой территории. Не пугайтесь слова «неисключительный» — это не значит, что создается конкуренция, это значит, что товарный знак передается еще и другим франчайзи.
• Посмотрите, когда была последняя запись. Возможно, франшиза когда-то регистрировала договоры, но сейчас перестала.
• Хотя бы примерно сопоставьте количество записей с заявленным количеством франчайзинговых точек у компании. Возможно, договоры регистрируются избирательно – по желанию франчайзи или франчайзора. Второй вариант менее желателен, и это лучше узнать у других франчайзи.

Независимо от того, какой договор подписывают партнеры, так как речь идет о франчайзинге, т.е. коммерческих отношениях, любой договор будет возмездным, в нем будет прямо прописано вознаграждение франчайзора – паушальный взнос и роялти.

Даже если франшиза указывает, что у нее нет паушального взноса и роялти, она зарабатывает, например, на поставке товара, и суммы затрат на поставки тоже должны быть прописаны в договоре.

Каким налогом облагаются эти платежи и как интерпретируются с точки зрения бухгалтерии?

Начать стоит с того, что никаких особых систем налоговой нагрузки для франшиз нет.

Налоговая нагрузка зависит от режима налогообложения франчайзора. Технически правильно указать в договоре, из чего паушальный взнос состоит. Например, из паушального взноса в миллион рублей 200 тысяч передается за одно, 100 – за другое, и так далее. То есть весь паушальный взнос разбивается на конкретные платежи.

Их можно и по бухгалтерскому и по налоговому учету проводить более точно, рассчитывать налоги точечно. Например, если у вас ОСНО, и, как часть паушального взноса, передается товар с НДС 10%, а вы за него платите, как и за остальные части взноса – с НДС 20%, то есть смысл все же выделить его и провести отдельно.

Но если у вас обычная 6%-упрощенка, то можно и не разбивать паушальный взнос. Проблем в этом нет, лишь немного поболит голова у бухгалтера.

Азат МуртазинОснователь Саммита франчайзоров и Саммита франчайзи, партнёр франшизы Аквакласс

Что же касается франчайзи, то для него паушальный взнос, с точки зрения налоговых органов, будет расходом, распределенным на все время действия договора. Например, паушальный взнос в 300 тысяч рублей, при договоре, подписанном на 5 лет, считается как 300/60 месяцев = 5000 рублей. Однако возникает вопрос: имеет ли франчайзи право на уменьшение налоговой базы за счет франчайзинговых платежей?

Компания-пользователь, находящаяся на общей системе налогообложения, вправе учесть платежи по договору коммерческой концессии для целей налога на прибыль, если такие платежи экономически обоснованы, связаны с получением дохода и надлежащим образом подтверждены документами.

Однако на практике налоговые органы успешно оспаривают вычет таких платежей по ряду оснований.

К числу наиболее распространенных претензий можно отнести отказ в праве на налоговый вычет в отношении платежей, которые были осуществлены до момента регистрации договора коммерческой концессии.

Иначе говоря, пользователь не в праве заявить налоговые вычеты до того момента, когда он получил комплекс прав, являющихся предметом договора.

Еще одна популярная претензия – отказ в налоговом вычете по причине нереальности операции по передаче комплекса прав: якобы правообладатель ничего не передал пользователю, и вполне вероятно, что никакого ноу-хау или товарного знака просто не существовало.

Соответственно, для подтверждения права на вычет платежей по договору пользователь должен продемонстрировать, что ему реально были переданы блага, предусмотренные договором, и он фактически использует их при производстве продукции (выполнении работ, оказании услуг).

Косвенным подтверждением такой передачи может стать установление в отношении полученной от правообладателя информации режима коммерческой тайны и определение круга работников пользователя, получающих доступ к такой конфиденциальной информации.

Для франчайзи, работающих по УСН ситуация иная. Состав расходов, принимаемых для целей уменьшения налоговой базы по УСН (когда налог рассчитывается как 15% от разницы между доходами и расходами), ограничен расходами, прямо поименованными в Налоговом Кодексе РФ. Судебная практика также подтверждает позицию, что перечень вычитаемых расходов для целей УСН является закрытым.

Налоговый Кодекс допускает налоговый вычет расходов на приобретение исключительных прав на изобретения, полезные модели, промышленные образцы, программы для электронных вычислительных машин, базы данных, топологии интегральных микросхем, секреты производства (ноу-хау), а также прав на использование указанных результатов интеллектуальной деятельности на основании лицензионного договора. То есть, платежи по договору коммерческой концессии как вычитаемые не поименованы. Следовательно, такие платежи не могут уменьшать налоговую базу по УСН. Однако на практике отношения, которые стороны называют «франчайзингом», по составу передаваемых прав не всегда представляют собой договор коммерческой концессии. Так, отдельные права могут быть переданы по лицензионному договору. В таком случае компания-лицензиат может заявить налоговый вычет в части лицензионных платежей для целей УСН.

Мария СеменоваНалоговый консультант, кандидат экономических наук

Обязательно ли регистрировать договор в Роспатенте для уменьшения налоговой базы?

Отсутствие регистрации в Роспатенте – это большой риск. Но отдельные судебные разбирательства с налоговой заканчиваются в пользу налогоплательщика. Они основываются на том, что отсутствие регистрации договоров не имеет значения для целей налогообложения, если права по договору предоставлены, услуги реально оказаны, а расходы документально подтверждены и экономически обоснованы.

Екатерина ПолубояриноваОснователь компании Глобал Консалтинг Групп

Можно ли отнести предусмотренные договором штрафы франчайзора или франчайзи к расходам одного и доходам другого?

Для франчайзи на ОСНО признанные (уплаченные) штрафы (неустойки) по договору включаются в состав внереализационных расходов (подп. 13 п. 1 ст. 265 НК).

Договор франшизы. Примеры, понятия, образцы

Договор франшизы – это такой договор, согласно которому одна сторона (франчайзер) предоставляет другой стороне — франчайзи («пользователь») совокупность прав. Сторона, получившая эти права, может заниматься изготовлением, продажей определённых товаров, предоставлением услуг согласно договору франчайзинга.

Франчайзинговый договор пользуется большой популярностью в сфере бизнеса, так как даёт определённые преимущества обеим сторонам.

Так, франчайзи (пользователь), осуществляя свою деятельность под именем известной торговой марки, минимизирует предпринимательские риски. Кроме того, он работает на основе уже имеющегося чужого опыта.

Правообладатель же, не вкладывая средства в создание филиалов, расширяет свой бизнес.

Договор коммерческой концессии

Юридическая характеристика договора коммерческой концессии:

Форма договора: письменная;
Стороны договора: правообладатель и пользователь (франчайзер и франчайзи – это зарубежные варианты).

Правообладателем является лицо, обладающее комплексом прав, которые он передаёт в пользование другой стороне сделки. Это может быть юридическое лицо в виде организации или физическое лицо в виде индивидуального предпринимателя.

Так или иначе, обязательное условие для заключения договора франчайзинга — предпринимательская деятельность и использование прав, подлежащих передаче, в своей коммерческой деятельности.

Предметом договора является право на использование объектов права интеллектуальной собственности, (промышленные образцы, коммерческие тайны, торговые марки, ноу-хау и т.д.), а так же на использование объектов деловой репутации, коммерческого опыта;
Государственная регистрация договора франчайзинга обязательна – в Украине и России этот вопрос регламентируется ГК.

Государственная регистрация договора осуществляется тем органом, который регистрировал правовладельца (хотя в Беларуси , например, все договоры франчайзинга регистрируются в Национальном центре интеллектуальной собственности);

Права и обязанности сторон

Правообладатель, прежде всего, обязан снабдить пользователя документацией (коммерческой, технической), предоставить пользователю прочую информацию, необходимую для полноценного осуществления прав, которые были переданы по договору франчайзинга.

Так же, если договор не предусматривает иного, франчайзер обязан:

— обеспечить проведение гос. регистрации договора франчайзинга;
— проводить контроль за качеством выполняемых/предоставляемых /производимых на основе договора франчайзинга работ.

Пользователь обязан:

— использовать полученные от правообладателя обозначения (например, торговую марку) по назначению, которое обычно прописывается в договоре;
— следовать указаниям, инструкциям правообладателя с целью соответствия способам, характеру прав, указанных в договоре.

Недостатки договора

Среди недостатков договора франчайзинга можно отметить:

— например, трудности с сохранением конфиденциальности коммерческой тайны;
— когда убыточные франчайзи бросают тень на всю франчайзинговую систему;
— когда успешные франчайзи нередко покидают свою систему и становятся её прямыми конкурентами.

Таковы особенности договора франчайзинга (франшизы, коммерческой концессии).

И украинский, и российский гражданский кодексы регламентируют понятие коммерческой субконцессии. Субконцессией является договор, который позволяет одной из сторон договора коммерческой концессии – пользователю – передавать комплекс полученных им от правообладателя прав (или часть этих прав) третьей стороне – субпользователю.

К особенностям договора субконцессии относится следующее:

Права, предоставляемые субпользователю, являются производными от прав, которые пользователь получил от правообладателя в соответствии с основным договором;
Срок договора субконцессии не может превышать срока действия концессии. В случае если основной договор прекращается, искомый комплекс прав переходит от пользователя к правообладателю, субпользователь же в такой ситуации превращается в пользователя. Однако правообладатель может отказаться от принятия прав и обязанностей, предусмотренных договором субконцессии;
Основной договор предусматривает возможности передачи комплекса искомых прав в субконцессию; субконцессия может быть как правом, так и обязанностью – этот вопрос регламентируется положениями основного договора;
Досрочное прекращение субконцессионального договора при определённых условиях преобразовывает его в основной: такая трансформация превращает опосредованные отношения между правообладателем и субпользователем в прямые договорные.

Зачастую пользователь выплачивает франчайзеру процент от оборота субпользователя. Размер этого процента так же регламентируется основным договором;

Пример договора франшизы

Чтобы яснее понимать суть договора коммерческой концессии, давайте рассмотрим его на конкретном примере.

Предприятие «А» (правообладатель) заключает с предприятием «Б» (пользователь) договор франчайзинга. Целью договора является «успешная реализация товаров и услуг на рынке Московской области и деловое сотрудничество сторон для достижения наилучших экономических результатов».

Пользователь, зная о высоком качестве системы производства и реализации товаров, обозначенных торговой маркой правообладателя, желает с ним сотрудничать и в этом сотрудничестве хочет использовать методы и технологии правообладателя, принимая от последнего техническую поддержку.

Таким образом, договор будет выгоден обеим сторонам: пользователь значительно уменьшит свои предпринимательские риски, а правообладатель увеличит рынок сбыта.

Смотрите видео: Договор франшизы

Важные ссылки на материалы по договору франчайзинга

Образец договора

Договор франчайзинга может быть достаточно объёмным и располагаться на нескольких страницах. Примерно так выглядит типовой договор франчайзинга:

Так или иначе, существенными условиями, которые должны быть в обязательном порядке прописаны в договоре франчайзинга, являются предмет договора, сроки, права и обязанности сторон, а так же ответственность в случае нарушения условий договора.