Комментарий 16874 к статье: что такое субсидиарная ответственность по гк рф?

Субсидиарная ответственность представляет собой дополнительную к основной обязанность перед кредитором. Правила ее применения регламентированы Гражданским кодексом РФ (ст. 399). Однако ГК – не единственный акт, отражающий ее возникновение, многие ее моменты отражены в нескольких законах и подзаконных актах.

Общие сведения

Субсидиарная ответственность – это обязанность, на которую вправе рассчитывать кредитор, если главный должник отказывается отвечать его требованиям или в установленный срок никак не отреагировал на требование кредитора.

От лица, призванного к ответу, можно требовать выполнения обязательств в тех случаях, когда нет других вариантов взыскания средств у главного должника.

Таковым является принцип ответа перед кредитором, если гражданским законодательством РФ или другими правовыми нормативами не предусмотрен другой его порядок.

Исходя из оснований наступления существует два вида дополнительной обязанности: договорная и внедоговорная. Первая наступает при невыполнении договорных обязательств, вторая — вследствие указаний в законе.

Субсидиарная ответственность имеет отличия от солидарной. Субсидиарной считается обязанность, которую дополнительно несет лицо основного должника. Солидарная же представляет собой равную ответственность сразу нескольких должников.

Когда наступает субсидиарная ответственность?

Главным основанием для возникновения субсидиарной ответственности является невыполнение должником своих обязательств, кредитор может предъявить ему требования. Они должны быть удовлетворены в определенный договором или законом срок.

Кредитор не обязан, но имеет право требовать наступления субсидиарной обязанности от лица, ее несущего. Лицо, привлеченное к ответу, становится на место основного должника.

Оно имеет право использовать имеющиеся у должника возражения, отражающиеся на удовлетворении требований кредитора.

Кто может быть привлечен?

Закон называет огромное количество юридических и физических лиц, которых может коснуться привлечение к субсидиарной ответственности.

К таковым относятся:

• участники кооперативов;
• подразделения политических партий;
• основные общества в том случае, если по их вине оказались несостоятельными их дочерние компании;
• собственники-учредители казенных учреждений, предприятий;
• родители (попечители) при нанесении физических или психологических травм несовершеннолетним 14-18 лет;
• члены союзов, ассоциаций юридических лиц.

Как привлечь к субсидиарной ответственности?

Если рассматривать предприятие или компанию, ставшее банкротом, привлечение к субсидиарной ответственности происходит в соответствии с определенным законом порядком.

С 1 июля 2017 года лицам для привлечения к ответственности должников следует действовать через арбитражный суд. Собранием кредиторов принимается решение о привлечении должников к ответу.

После арбитражу направляется заявление о привлечении руководства компании в суд. Если управляющим не будет передано заявление, кредиторам придется оспаривать это в судебном порядке.

Не своевременная подача заявления кредиторами может повлечь за собой значительные для них убытки.

При банкротстве (несостоятельности) лица

С начала 2015 года, процедура привлечения к субсидиарной ответственности стала применяться не только в отношении руководителей компании, то есть юридических лиц, но и относительно граждан-банкротов. Контролирующим субъектам стоит опасаться данное нововведение только в том случае, если общий размер требований составляет более 500 тыс рублей.

Директора или учредителя ООО за наличие долгов

Главный руководитель может быть привлечен к субсидиарной обязанности в следующих случаях:

• директор несвоевременно поставил в известность суд о своем банкротстве или вовсе о нем не сообщил;
• банкротство фирмы наступило вследствие сомнительных действий директора, других контролирующих лиц.

Главного бухгалтера предприятия

Призвать к ответственности руководство компании по своим обязательствам при банкротстве вправе требовать не только кредиторы, но и персонал компании. Заявление представителя работников будет подлежать рассмотрению только в том случае, если долг перед подчиненными появился по истечению срока подачи руководителями заявления о банкротстве.

Субсидиарная ответственность при банкротстве может коснуться не только директора или учредителя ООО за наличие долгов, но и главного бухгалтера предприятия.

Отвечать перед кредитором бухгалтеру придется в случаях, когда учетные документы:

• отсутствуют;
• содержат не всю обязательную информацию;
• отображают искаженные или недостоверные данные, способные усложнить процедуру банкротства.

Во избежание субсидиарной обязанности компании при подготовке к процедуре банкротства лучше обратиться к профессионалам для оценки рисков, грамотного анализа документации. Следует знать, что недостоверная или неполная финансовая информация о предприятии может повлечь за собой в том числе и уголовную ответственность.

Срок давности

Контролирующий кредитор может подать иск в суд на компанию-должника в срок, не превышающий 3 года после объявления предприятия банкротом.

Если дата подачи заявления превышает указанный период по уважительной причине, срок давности для привлечения к субсидиарной ответственности судом может быть продлен.

Судебная практика не предусматривает обязанность заявителя иска оплачивать госпошлину.

Субсидиарная ответственность в гражданском праве, Комментарий, разъяснение, статья от 01 мая 2003 года

• Синицына М.А
  Юрист
  Информационно-правового
• консорциума «КОДЕКС»

I.
Введение

Основная роль в защите
прав собственности и иных вещных и обязательственных прав субъектов
хозяйственного оборота принадлежит гражданскому праву.

Вопросы установления
имущественной ответственности субъектов хозяйственного оборота
имеют сегодня существенное значение.

Наибольшую актуальность они
приобретают в ситуации кризиса неплатежей — одного из проявлений
экономического кризиса, переживаемого Россией. Надо сказать, что ни
к одной форме прекращения не имеется столь значительного интереса,
как к прекращению его вследствие несостоятельности.

Получение
вместо ожидаемых платежей по долгам отрицательного финансового
результата затрагивает самые существенные интересы участников
экономического оборота. Именно поэтому акцент в данной работе
сделан на гражданско-правовую (имущественную) ответственность
субъектов хозяйственного оборота при несостоятельности
(банкротстве) предприятий.

Особое внимание в работе
уделено п.3
ст.56 ГК РФ, которая значительно расширила круг субъектов
хозяйственного оборота, несущих субсидиарную ответственность по
долгам юридического лица. Включив в него, в том числе, учредителей
(участников). Тем самым перестал работать общий принцип
ограниченной ответственности (банкротства) юридического лица.

Это
новшество заслуживает детального освещения как с точки зрения
теории гражданского права, так и с точки зрения практического
применения.

Институт
несостоятельности предприятия (банкротство) появился в нашем
правовом регулировании в связи с переходом к рыночным отношениям.

В
условиях всеобъемлющего господства государственной и
кооперативно-колхозной собственности проблема прекращения
деятельности предприятий, кооперативов и колхозов ввиду их
несостоятельности не ставилась и не решалась, потому что
нерентабельные и убыточные предприятия и хозяйства существовали в
качестве планово-убыточных за счет государственного финансирования,
периодического списания долгов с колхозов, постоянно действующих в
легализованных перераспределительных финансовых отношений в
хозяйственных системах министерств и ведомств.

В
рыночных условиях такая возможность исключается, в том числе и для
государственных или муниципальных предприятий. Каждый хозяйствующий
субъект должен обеспечить рентабельный воспроизводительный процесс
в равных условиях хозяйствования, заранее определенных законами
экономической сферы.

С
вступлением в действие первых двух частей Гражданского кодекса РФ многие понятия и
институты гражданского права приобрели новое значение. Это в полной
мере относится и к понятию субсидиарной ответственности (ст.399
ГК РФ), область применения которой существенно расширилась, что
вызывает известный интерес к изучению данной проблемы. В настоящей
работе на основе нескольких монографий и научных статей была
сделана попытка анализа применения норм о субсидиарной
ответственности в современном российском праве.

II.
Основная часть

Глава
1. Ответственность юридического лица

1.
Субъекты ответственности

Новый Гражданский кодекс РФ внес существенно
новое в институт ответственности юридического лица.

Он предложил
распространить возможность возложения ответственности по
обязательствам юридического лица на его учредителей (участников),
собственника имущества юридического лица или других лиц, которые
имеют право давать обязательные для этого юридического лица
указания или иным образом имеют возможность определять его действия
(п.3,
ст.56 ГК).

Круг субъектов
хозяйственного оборота, на которых возлагается ответственность по
долгам юридического лица расширяется именно в случае
недостаточности имущества самого юридического лица, то есть в
случае наступления несостоятельности (банкротства) предприятия.

Таким образом, из общего
правила, сформулированного в пункте 1
статьи 56 Гражданского кодекса РФ, где установлено, что
юридические лица отвечают по своим обязательствам всем
принадлежащим им имуществом, сделан ряд исключений, в который
соответственно включаются:

—
учредители (участники),

—
собственник имущества юридического лица или другие лица, которые
имеют право давать обязательные для этого юридического лица
указания либо иным образом имеют возможность определять его
действия, есть основное хозяйственное общество, унитарное
предприятие, основанное на праве оперативного управления (казенное
предприятие), унитарное предприятие, основанное на праве
хозяйственного ведения, и учреждение)
.

2.
Вина юридического лица

Основами гражданского законодательства в
российское право был введен принцип ответственности за неисполнение
или ненадлежащее исполнение обязательства без вины в случае ведения
предпринимательской деятельности (ст.71),
и этот принцип был воспроизведен в ст.401
ГК РФ.

Эта норма представляется совершенно справедливой и
правильной. Как выразился Ю.К.Толстой: «Предприниматели занимаются
коммерческой деятельностью в целях получения прибыли. Именно
поэтому они и должны нести риски, связанные с этой
деятельностью».

*
_________________________

*
Толстой Ю.К. Гражданское законодательство и рыночная экономика //
Правоведение, 1991, N 5. С.7.

Законодатель пошел по
пути установления ответственности без вины для лиц, осуществляющих
предпринимательскую деятельность (п.3
ст.401 ГК). В случае ст.56
ГК, если считать, что собственник вызвал банкротство
юридического лица при осуществлении предпринимательской
деятельности, устанавливается не просто ответственность без вины,
но ответственность без вины за долги другого лица, что
представляется совершенно необоснованным. Думается, что в ситуации
банкротства основное (материнское) общество будет субсидиарно
отвечать только в случае своей вины (принцип причинения, то есть
ответственность без вины здесь не действует), так как ст.56
ГК и производная от нее ст.105
ГК являются специальными статьями, устанавливающими особый
порядок ответственности при банкротстве предприятий.

Даже если собственник
вызвал банкротство не при осуществлении им предпринимательской
деятельности по ст.56
ГК или вместо ст.56
применяется ст.105
ГК, применяются положения части 1 статьи
401 Гражданского кодекса о вине, то есть вины в форме
неосторожности достаточно для возложения ответственности по долгам
юридического лица на основное (материнское) общество.

В
качестве основания ответственности здесь служит «усеченный состав»,
в числе элементов которого отсутствует вина причинителя (имеются
лишь противоправные действия и вред, а также необходимая причинная
связь между ними). Тем не менее, законодательство и юридическая
литература употребляют термин «ответственность», хотя, строго
говоря, ответственности-то и нет (так как она невозможна без вины).
Есть какие-то иные (казусные) случаи возмещения ущерба, которые
осуществляются независимо от вины причинителя. Поэтому выражение
«безвиновная ответственность» не имеет права на существование и
должно быть заменено термином, который не вводил бы в заблуждение и
не называл ответственностью подобное возмещение. Иными словами, в
данном случае за термином «гражданско-правовая ответственность»
скрываются разные понятия (и институты). С целью уточнения
терминологии О.А.Красавчиков предложил безвиновную ответственность
называть обязанностью причинителя возместить вред в силу указания
об этом в законе или обоюдного согласия (например, на основе
прямого предписания либо на началах страхования). Это мнение
поддерживает Н.С.Малеин, возражающий также и против термина
«ответственность без вины». Такая ответственность, утверждает он,
не существует вообще, «если понимать значение, сущность, основание
юридической ответственности и не смешивать ее с другими правовыми
институтами».*
_________________________

*
Малеин И.С. Вина — необходимое условие имущественной
ответственности // Советское государство и право, 1971, N 2.
С.37-38.

Лицо, несущее
субсидиарную ответственность, не совершает никакого правонарушения,
поэтому не может ставиться и вопрос о его вине. Оно лишь исполняет
обязательство, возложенное на него договором или законом.
Исключение представляет случай, предусмотренный абз.2 п.3
ст.56 ГК РФ и абз.3, 4 п.3 ст.6
Федерального закона «Об акционерных обществах». В п.3
ст.56 ГК РФ говорится о случаях, когда наступает
несостоятельность (банкротство) юридического лица в результате
выполнения указаний других органов, других юридических лиц, которые
имеют право давать такие указания либо влиять иным образом на
деятельность юридического лица. В этих случаях наступает
субсидиарная ответственность учредителей, собственников имущества
или других лиц, давших такого рода указания. Федеральный закон «Об акционерных
обществах» пошел в этом направлении еще дальше. В ст.6
установлено, что банкротство дочернего общества, наступившее по
вине основного общества, влечет субсидиарную ответственность
последнего при условии, что основному обществу было заведомо
известно, что в результате исполнения его обязательных указаний
дочернее общество окажется несостоятельным (банкротом).

Глава
2. Понятие субсидиарной ответственности

О субсидиарной ответственности

Понятие субсидиарной ответственности

Субсидиарная ответственность – это ответственность дополнительного должника по обязательствам основного должника.

Субсидиарной ответственность – это установленная законом мера, гарантирующая соблюдение прав кредитора (потерпевшей стороны), на случай, если первоначальный ответчик (должник) не способен исполнить свои обязательства. Меры субсидиарной ответственности применимы как к юридическому, так и физическому лицу.

• В каких случаях возникает субсидиарная ответственность?
• Согласно положению статьи 399 Гражданского кодекса Российской Федерации привлечение к субсидиарной ответственности возможно только в случаях, если она предусмотрена законом или договорными отношениями между сторонами.
• К субсидиарной ответственности могут быть привлечены:

• поручитель по договору поручительства;
• контролировавшее должника-банкрота лицо, если полное погашение требований кредиторов невозможно из-за поведения этого лица (генеральный директор, учредитель общества и т.д.);
• собственник имущества казенного предприятия или учреждения при недостаточности имущества этого предприятия или учреждения;
• основное хозяйственное общество по долгам обанкротившегося по его вине дочернего общества;
• первоначальный должник по договору перевода долга, предусматривающего такое условие.

Каковы условия привлечения к субсидиарной ответственности?

Сразу обратиться за погашением долга к субсидиарному должнику нельзя.

Для привлечения дополнительного должника к субсидиарной ответственности необходимо соблюсти обязательное условие – первоначально письменно потребовать исполнения обязательства от основного должника.

Если основной должник отказался от исполнения обязательства, либо несмотря на отсутствие отказа неспособен своевременно его исполнить, у кредитора возникает право требования к дополнительному должнику.

В каких случаях субсидиарный ответчик может быть освобожден от своих обязательств?

Субсидиарный ответчик может возражать против предъявляемого к нему требования, если:

• у основного должника отсутствует вина в неисполнении обязательства (п. 1 ст. 401 ГК РФ);
• кредитор не заявил свои требования к основному должнику, в отношении которого завершена процедура ликвидации учреждения;
• требование кредитора можно удовлетворить путем зачета или бесспорного взыскания средств с основного должника.

В силу конструкции действующего закона субсидиарный ответчик вправе выдвигать кредитору те же возражения, что и основной должник.

В каких случаях руководитель юридического лица может быть лично привлечен к субсидиарной ответственности?

Руководитель (генеральный директор, директор и т.п.) привлекается к субсидиарной ответственности, если:

1. При процедуре банкротства юридического лица невозможно погасить требования кредиторов. Так, руководитель несет риски привлечения к субсидиарной ответственность, если он:
   1. нарушил принципы добросовестности и разумности при осуществлении своих функций и допустил совершение действий / бездействие, в результате которых появились признаки банкротства или утрачено имущество, за счет которого могли бы быть удовлетворены требования кредиторов;
   2. существенно ухудшил положение должника после возникновения признаков банкротства, то есть в результате его действий (бездействия) размер обязательств стал значительно больше размера активов;
   3. причинил существенный вред кредиторам совершенной им сделкой, являющейся значительной для должника и одновременно существенно убыточной для него;
   4. не передал управляющему документацию должника либо передал документацию, содержащую недостоверную информацию, что повлекло невозможность установить активы должника; контролирующих должника лиц; совершенные должником в период подозрительности сделки и решения, принятые органами управления должником;
   5. не внес в регистрирующие органы сведения, которые повлияли на проведение процедуры банкротства.
2. Руководитель привлекается к ответственности, если он не подал или несовременно подал заявление о банкротстве.

Перечень обстоятельств, при которых у руководителя возникает обязанность подать заявление о банкротстве в арбитражный суд установлен статьей 9 Федерального закона от 26.10.2002 № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)»

1. Руководитель несет риски возмещения причиненных убытков, если он допустил нарушение требований Закона о банкротстве (статья 61.13. Закона о банкротстве), а именно: обратился в арбитражный суд с заявлением о банкротстве при наличии у должника возможности полного удовлетворения требования кредиторов или не принял меры по оспариванию необоснованных требований, заявленных кредиторами, как в деле о банкротстве, так и вне его.

Этапы взыскания задолженности по субсидиарной ответственности

Понятие субсидиарной ответственности можно выделить, исходя из положений ст. 399 Гражданского кодекса (ГК) РФ – это требование к лицу, которое в соответствии с условиями возложенного на себя обязательства или на основании правовых актов несет дополнительную ответственность за должника, если тот не удовлетворил требование кредитора в разумный срок или отказался его удовлетворять.

Действующий закон разрешает привлечь к субсидиарной ответственности граждан или компании в двух основных случаях:

• по договору – в рамках сделки кто-то согласился стать поручителем другого лица (чаще всего используется в кредитных договорах);
• из-за банкротства организации – если кредитор сможет доказать, что учредитель, акционер, директор, иное должностное лицо (например, главный бухгалтер), бенефициар своими действиями привели к разорению фирмы.

Иногда к субсидиарной ответственности привлекают собственников казенных учреждений – муниципалитет, субъект РФ, саму Россию или подвластные им ведомства (министерства, администрации).

Взыскание задолженности с поручителя по договору

Привлечение к субсидиарной ответственности дополнительного должника осуществляется последовательно в несколько этапов:

1. Соблюдение претензионного порядка. Изначально кредитор обязан обратиться к основному должнику и урегулировать конфликт с ним. Необязательно судиться с основным дебитором для того, чтобы потом привлечь к ответственности поручителя.

   Направление претензии уже будет считаться попыткой взыскания задолженности с главного должника. После претензия направляется субсидиарному должнику.

   В документе нужно обязательно прописать основания возникновения долга, его размер и сроки погашения.

2. В случае, если добровольно конфликт не решился, необходимо обратиться в суд. Если хотя бы одна из сторон сделки – юридическое лицо, нужно подавать иск в арбитражный суд. Если обе стороны соглашения физические лица, то следует обратиться в районный суд.

3. В иске сразу можно указать о привлечении к ответственности не только основного должника, но и дополнительного. Однако условие об этом должно быть четко прописано в договоре между сторонами.

4. После получения исполнительного листа можно самостоятельно направить его в банк дебитора при условии, что известно, в какой финансовой организации открыт расчетный счет или депозит. Если эта информация неизвестна кредитору, исполнительный лист направляется судебным приставам.

В случае, если производство по субсидиарной ответственности закроют по причине невозможности взыскания задолженности, поскольку имущество не найдено, рекомендуется прибегать к процедуре банкротства.

Взыскание долга по субсидиарной ответственности при банкротстве

Субсидиарная ответственность при банкротстве возможна только в случае ведения процедуры несостоятельности юридического лица. У физического лица субсидиарных должников не бывает, оно самостоятельно отвечает перед кредиторами.

Этапы взыскания задолженности:

1. Ст. 3 и ст. 6 закона «О несостоятельности» № 127-ФЗ выдвигают два критерия, которым должна соответствовать организация, чтобы инициировать ее банкротство. Во-первых, размер ее задолженности должен превышать 300 тыс. руб. Во-вторых, она не исполнила обязательства на протяжении 3 месяцев после крайней даты, установленной для выполнения условий договора.

2. Если компания соответствует вышеуказанным критериям, необходимо опубликовать сообщение в Едином федеральном реестре сведений о фактах деятельности юридических лиц о намерении инициировать процедуру несостоятельности. Только через 15 дней после публикации сообщения можно подавать иск в арбитражный суд (ч. 2.1 ст. 7 закона «О несостоятельности»).

3. В заявлении в арбитражный суд истец должен указать все обстоятельства, из-за которых компании нужно присвоить статус банкрота. В идеале иметь на руках судебное решение и исполнительный лист (ч.

   2 ст. 7 закона № 127-ФЗ). Также перед подачей заявления нужно определиться с саморегулируемой организацией арбитражных управляющих. Именно от ее должностных лиц будут зависеть итоги рассмотрения дела.

4. Оспаривание сделок.

   В случае, если сумма долга перед одним кредитором превышает 20% от всех активов должника (а если судятся с банком, то сумма долга должна превышать только 10% от всего имущества дебитора), взыскатель имеет право самостоятельно обращаться в суд для признания договора недействительным (ч. 2 ст. 61.2 закона № 127-ФЗ). В противном случае придется ожидать активных действий арбитражного управляющего.

5. Для привлечения к субсидиарной ответственности кредитор обязан доказать, какие действия контролирующего лица причинили ему ущерб. Бремя доказывания возлагается на взыскателя.

   В противном случае дополнительная ответственность при банкротстве ООО или АО (ПАО) не наступит.

   Рекомендуется тесно сотрудничать с арбитражным управляющим для установления всех фактов неправомерных действий руководителей или учредителей.

Если вина доказана, суд встает на сторону истца и выдает исполнительный лист. Впоследствии управляющий банкрота принимает меры, чтобы кредитор получил свое.

Сложности привлечения к субсидиарной ответственности

Разумеется, контролирующее лицо будет стараться всеми способами избежать субсидиарной ответственности.

Например, оно может подделать экспертный отчет, на основании которого кредитор получит меньшую сумму долга или не получит ее вовсе, потому что докажется действительность сделки.

Также ответчик может намеренно пойти на все, чтобы растянуть срок подачи иска. Тогда пройдет исковая давность, и требования кредитора будут недействительны.

В этом случае рекомендуется обратиться к арбитражному юристу, специализирующемуся на делах о банкротстве. Он сможет доказать фиктивность сделок, выявит обстоятельства, из-за которых предприятие стало несостоятельным, и добьется привлечения к субсидиарной ответственности.

Субсидиарная ответственность: что о ней нужно знать

Каждое решение руководителя имеет экономические последствия для компании: благоприятные и не очень. А если компания становится банкротом, то за ошибочные решения руководитель может заплатить из своего кармана. Авторская колонка эксперта-практика в сфере банкротства Евгения Новоселова.

Что такое субсидиарная ответственность

Мне позвонил знакомый и сразу спросил в лоб: «Я собираюсь стать гендиректором немаленькой компании, мне развестись с женой?». 

Суть проблемы: он опасается возможных претензий по результатам своей работы, особенно субсидиарной ответственности перед кредиторами, если в бизнесе пойдет что-то не так.

По его прикидкам, полгода спада в бизнесе — его будущем месте работы — это + 20 млн руб. дополнительной кредиторки. А если компания обанкротится, то потеря всего, что нажил: квартиры, машины и перспектив на будущее.

Развод с женой — один из способов сохранить личное имущество. К каким выводам мы с ним пришли, расскажу в конце статьи.

Субсидиарная ответственность — это обязанность третьего лица возместить остаток задолженности, на который у основного должника не хватило денег. Возможность такой ответственности установлена ст. 399 Гражданского кодекса РФ.

ГК РФ. Статья 399. Субсидиарная ответственность

1. До предъявления требований к лицу, которое в соответствии с законом, иными правовыми актами или условиями обязательства несет ответственность дополнительно к ответственности другого лица, являющегося основным должником (субсидиарную ответственность), кредитор должен предъявить требование к основному должнику.

Если основной должник отказался удовлетворить требование кредитора или кредитор не получил от него в разумный срок ответ на предъявленное требование, это требование может быть предъявлено лицу, несущему субсидиарную ответственность.

Применительно к руководителям компаний — это ответственность за неправильные действия, которые нанесли ущерб интересам третьих лиц, чаще всего владельцам (акционерам, участникам) и кредиторам.

Сегодня чаще всего к субсидиарной ответственности привлекают в рамках процедур банкротства.

Закон «О несостоятельности (банкротстве)»

Статья 61.11. Субсидиарная ответственность за невозможность полного погашения требований кредиторов.

1. Если полное погашение требований кредиторов невозможно вследствие действий и (или) бездействия контролирующего должника лица, такое лицо несет субсидиарную ответственность по обязательствам должника.

• Рекорд установленной судом размера субсидиарной ответственности в деле о банкротстве в 2018 
• 19 декабря 2018 года Арбитражный суд города Москвы в рамках дела А40-1253/2017 о банкротстве ООО Зерновая компания «Настюша» привлек бывшего владельца и директора компании к субсидиарной ответственности в размере 39,6 млрд руб.
• Рекорд установленной судом размера субсидиарной ответственности в деле о банкротстве в 2019 

22 августа 2019 года в рамках дела A40-133735/2015 о банкротстве ЗАО «БТК» Арбитражным судом города Москвы к субсидиарной ответственности были привлечены единственный учредитель и генеральный директор должника. Размер субсидиарной ответственности — 41,5 млрд руб.

За что руководителей привлекают к субсидиарной ответственности

Основания привлечения к субсидиарной ответственности можно разделить на 3 группы:

1. Действия или бездействие контролирующих должника лиц, которые привели к невозможности полного погашения требований кредиторов.

2. Искажение или непредставление бухгалтерской отчетности и первичных документов учета (договоров, актов выполненных работ и т. д.), а также иных документов, обязательность ведения и хранения которых установлена законодательством.

3. Несвоевременная подача заявления о признании должника банкротом в установленный законом месячный срок.

Руководитель должника — первый, кого привлекают к субсидиарной ответственности, причем по всем основаниям.

Кроме руководителя к субсидиарной ответственности привлекают контролирующих должника лиц (КДЛ):

• Владельцев (акционеров, участников).
• Членов совета директоров.
• Главного бухгалтера.
• Финансового директора.
• Иных лиц — выгодоприобретателей в зависимости от конкретных обстоятельств. 

Закон «О несостоятельности (банкротстве)»

Статья 61.10. Контролирующее должника лицо.

1. Если иное не предусмотрено настоящим Федеральным законом, в целях настоящего Федерального закона под контролирующим должника лицом понимается физическое или юридическое лицо, имеющее либо имевшее не более чем за три года, предшествующих возникновению признаков банкротства, а также после их возникновения до принятия арбитражным судом заявления о признании должника банкротом право давать обязательные для исполнения должником указания или возможность иным образом определять действия должника, в том числе по совершению сделок и определению их условий.

Действия руководителя, за которые привлекают к субсидиарной ответственности

Для привлечения контролирующих должника лиц к субсидиарной ответственности по этому основанию (действие или бездействие) достаточно доказать любое из трех обстоятельств:

1. КДЛ совершило или одобрило сделку, которая причинила существенный вред имущественным правам кредиторов (пп.1 п.2 ст.61.11Закона «О несостоятельности (банкротстве)».

   Пример: отчуждение недвижимости по заниженной цене в пользу аффилированного лица; продажа за копейки реальной дебиторской задолженности; заключение договоров мены ценных бумаг на аналогичные по размеру векселя «помоек», нереальных к оплате.

   К субсидиарной ответственности привлекают любое лицо, которое было признано КДЛ или выгодоприобретателем по сделке.

КДЛ совершило правонарушение, результатом которого стало требование об уплате налоговой задолженности или решение о привлечении к уголовной или административной ответственности (пп.3 п.2 ст.61.11.

Закона «О несостоятельности (банкротстве)».

При этом сумма задолженности по установленным фактам правонарушения должна превышать 50% от общей суммы долгов, включенных в третью очередь реестра требований кредиторов.

Читайте также:  Доверенность на закрытие ип - образец

Пример: в результате выездной налоговой проверки было доначислено 10 млн руб.

На основании вступившего в законную силу требования об уплате данной суммы задолженности налоговая начинает процесс банкротства компании.

Если в этот момент общая сумма долгов компании составит менее 20 млн руб. (требования налоговой будут более 50%), то вина КДЛ в банкротстве компании будет считаться установленной.

К субсидиарной ответственности привлекают руководителя компании-должника в период выявленного правонарушения и контролирующие должника лица.

КДЛ не внесло в ЕГРЮЛ или ЕФРСДЮЛ (Единый федеральный реестр юридически значимых сведений о фактах деятельности юридических лиц, индивидуальных предпринимателей и иных субъектов экономической деятельности) достоверные сведения о юридическом лице (пп.5 п.2 ст.61.11 Закона «О несостоятельности (банкротстве)».

Пример: налоговая уведомила руководителя о том, что юридический адрес компании является недостоверным («массовым») и попросила внести в ЕГРЮЛ достоверные сведения.

Если эта обязанность не исполняется в течение 30 дней, в выписке из ЕГРЮЛ рядом с юридическим адресом появляется пометка о том, что данные сведения не являются достоверными.

Сейчас это будет расцениваться как надлежащее обстоятельство для привлечения к субсидиарной ответственности.

К субсидиарной ответственности привлекаются руководители и лица, на которых Обществом возложена обязанность по представлению соответствующих документов в ЕГРЮЛ и ЕФРСДЮЛ.

Документы, искажение или непредставление которых влечет субсидиарную ответственность руководителя

Для привлечения контролирующих должника лиц к субсидиарной ответственности по основанию искажения или непредставления документов, обязанность ведения и хранения которых установлена законодательством, достаточно доказать любое из двух обстоятельств:

1. КДЛ не обеспечило сохранность или исказило бухгалтерскую отчетность, первичную документацию должника.

   Пример: в отчетности не отражены материальные активы должника, не переданы первичные документы, что делает невозможным взыскание дебиторской задолженности и оспаривание подозрительных сделок (пп.2 п.2 ст.61.11 Закона «О несостоятельности (банкротстве)».

   К субсидиарной ответственности привлекают руководителя, главного бухгалтера.

2. КДЛ не обеспечило сохранность или исказило корпоративную документацию (пп.4 п.2 ст.61.11 Закона «О несостоятельности (банкротстве)».

   Пример: должник утрачивает или не предоставляет решения общего собрания участников, протоколы заседаний совета директоров, заключения аудиторов или ревизионной комиссии, документы по выпуску ценных бумаг и т. д.

   К субсидиарной ответственности привлекают руководителя и лиц, на которых возложена обязанность по ведению и хранению документации, обязательной к хранению (например, корпоративный секретарь, руководитель юридического отдела и т. д.).

1. Следует отметить, что суды обязаны исследовать причинно-следственную связь между непередачей или искажением документов и наступлением убытков у кредиторов.
2. Часто руководители должника представляют различные документы о хищении, пожаре, затоплении в результате которых бухгалтерские документы утрачены. В моей практике встретились такие акты:
3. «Документы общества хранились в сарае на даче, в результате весеннего паводка документы утонули и восстановлению не подлежат».

«Комиссией установлено, что на компьютер попал вирус Троян.энкодер, вследствие чего все файлы оказались зашифрованные, антивирусной программы на компьютере установлено не было. Попытки восстановить файлы к успеху не привели, поэтому жесткий диск был отформатирован».

Сейчас суд оценивает предпринятые руководителем меры к восстановлению утраченной документации. Нет мер — есть вина.

Несвоевременная подача заявления о признании должника банкротом в установленный законом месячный срок

Наличие этого вида субсидиарной ответственности установлено ст. 9 и ст. 61.12 Закона «О несостоятельности (банкротстве)».

С момента, когда компания стала отвечать признакам неплатежеспособности, у ее руководителя есть один месяц на подачу заявления о признании организации банкротом. По истечении месяца инициатива переходит к собственникам бизнеса: у них есть 20 дней на то, чтобы своим решением обязать руководителя подать соответствующее заявление.

Если заявление все-таки не подано, учредители и директор Общества начинают солидарно нести субсидиарную ответственность по долгам компании.

Защита делового решения и момент объективного банкротства

Ключевой момент при оценке целесообразности действий руководителя — что считать датой возникновения признаков банкротства или неплатежеспособности.

По мнению Верховного Суда РФ, объективное банкротство — это критический момент, в который должник из-за снижения стоимости чистых активов стал неспособен в полном объеме удовлетворить требования кредиторов, в том числе по уплате обязательных платежей.

Стоимость чистых активов легко считается по данным бухгалтерской отчетности. Чистые активы — это те собственные средства компании, которые останутся у нее после расчета со всеми кредиторами. Размер чистых активов может быстро рассчитать главный бухгалтер.

Пример расчета чистых активов по балансу одной из компаний-банкротов  

Расчет чистых активов компании-банкрота, тыс. руб.

2014 г.	2015 г.	2016 г.
Активы	647 433	963 150	783 703
Обязательства	604 827	1 019 826	984 069
Чистые активы	+42 606	-56 676	-200 366

Конкурсное производство введено в конце 2016 года.

Судебная практика знает массу случаев, когда стоимость чистых активов компании становилась отрицательной за 3-4 года до момента подачи ею заявления о признании себя банкротом. Таким образом, под субсидиарку может попадать круг лиц, имевших отношение к компании последние 6-7 лет. И это не предел.

Как же суд будет оценивать действия руководителя по управлению компанией с точки зрения его субсидиарной ответственности при банкротстве?

Суд положительно оценит действия руководителя, если:

1. Признаки неплатежеспособности на момент принятия конкретного решения не являлись моментом объективного банкротства.

2. Руководитель имел экономически обоснованный план для преодоления временных финансовых затруднений.

3. Руководитель приложил максимальные усилия для преодоления временных финансовых затруднений в разумный срок, выполняя экономически обоснованный план.

Пока выполнение плана являлось разумным, на этот период руководитель освобождается от субсидиарной ответственности.

Суд отрицательно оценит действия руководителя, если:

1. Руководитель использовал недобросовестный метод ведения бизнеса: погашение задолженности по тем гражданским обязательствам, которые непосредственно относятся к производственному процессу и реализации продукции, и одновременно непринятие каких-либо мер к исполнению фискальных и других обязательств.

2. Разработал и исполнял план выхода из кризиса, не являющийся экономически обоснованным, при котором за период с даты возникновения признаков банкротства до дня введения первой процедуры банкротства задолженность перед бюджетом и кредиторами многократно возросла.

Субсидиарная ответственность является экстраординарным механизмом защиты нарушенных прав кредиторов, то есть исключением из принципа ограниченной ответственности участников и правила о защите делового решения менеджеров, поэтому по названной категории дел не может быть применен такой же стандарт доказывания, как в рядовых гражданско-правовых спорах.

Это означает, что стандарт доказывания своей невиновности со стороны КДЛ по делам о привлечении к субсидиарной ответственности жесткий, именно КДЛ должны приводить доказательства своей невиновности, они изначально считаются виновными. Все действия и их последствия будут судом рассматриваться «под лупой».

Таким образом, законодатель говорит, что существуют обычные предпринимательские риски (то самое деловое решение), которые с должником делят контрагенты и по которым личной ответственности не предусмотрено. Но есть рубеж, когда бизнесу надо принять решение о банкротстве. Если это решение не принято в течение месяца, то предприниматель начинает вести деятельность уже на свой свой страх и риск.

И про рубеж: если ваши деловые решения принимаются с учетом вышеперечисленных условий, допущений и исключений — вы еще в рамках риска и под защитой. Как только вы чувствуете, что не выполняются данные условия, что ваш план по выходу из кризиса под названием «долги превышают активы» выходит за рамки этих допущений, вы перестаете им соответствовать — с этого момента начинается ваш месяц для принятия решения и подачи заявления о собственном банкротстве.

Что можно сделать сейчас, чтобы уберечься от субсидиарной ответственности

Семь советов, как избежать субсидиарной ответственности:

1. Рассчитайте чистые активы компании и проанализируйте их динамику.

2. При заключении сделок привлекайте юристов для оценки рисков привлечения к субсидиарной ответственности за результат такой сделки.

3. Проверьте первичную бухгалтерскую документацию на предмет не только ее наличия, но и правильности ведения.

4. Проверьте свою корпоративную документацию на соответствие закону об ООО (АО).

5. Проверьте, вся ли необходимая информация публикуется на федресурсе.

6. Всегда сдавайте бухгалтерскую отчетность

7. Защитите свои личные активы 

Вернемся к разговору с моим знакомым. Правильный развод с женой — дело непростое, я посоветовал обратиться к специализированным юристам по семейному праву. А итогом нашей беседы стало понимание одного из главных решений в жизни будущего руководителя — правильного выбора жены. Чтобы потом она не выгнала из своей квартиры и разрешила пользоваться машиной. Входя, подумай о выходе!