Коллизионные нормы и их особенности

  Коллизионная норма — это норма, определяющая право какого государства должно регулировать отношения если на его урегулирование одновременно претендует правопорядки двух или более государств.

  По своему характеру внутренние коллизионные нормы в определенной степени родственны отсылочным и бланкетным нормам национального права.

Однако и отсылочные, и бланкетные нормы отсылают к правовой системе именно данного государства, конкретно указывая применимый законодательный акт или даже норму закона.

Коллизионные нормы же имеют неизмеримо более абстрактный характер, они предусматривают возможность применения и своего собственного национального права, и частного права других государств, и международного права. Коллизионная норма – это своеобразный «скачок в никуда».

  Структура коллизионной нормы принципиально отличается от структуры обычной правовой нормы(в коллизионной норме нет ни гипотезы, ни диспозиции, ни санкции).

Необходимые структурные элементы (реквизиты) коллизионной нормы – это объем и привязка.

Оба структурных элемента должны присутствовать одновременно в любой коллизионной норме: не существует коллизионных норм, состоящих только из объема или только из привязки.

Объем коллизионной нормы определяет содержание правоотношения, к которому применяется данная норма.

Коллизионная привязка, по существу, решает основную проблему МЧП: именно в привязке содержится ответ на коллизионный вопрос, право какого государства должно разрешать данное правоотношение.

Именно в коллизионной привязке содержится какой-то объективный критерий, который позволяет решить вопрос о применимом праве. Привязка представляет собой основной элемент коллизионной нормы.

Она имеет абстрактный характер, отсылает не к конкретному закону или конкретному правовому акту, а к правовой системе в целом, ко всему правопорядку какого-либо государства. Коллизионная привязка часто называется «формулой прикрепления».

Однако этот термин применим не ко всем коллизионным привязкам, а только к тем, которые предусматривают возможность применения иностранного права, а не только права страны суда. Указание на возможность применения иностранного права должно быть выражено самым общим образом, посредством установления коллизионного правила.

Структура и виды коллизионных норм.

Коллизионные нормы –правила поведения, определяющие, право какого государства должно быть применено к данному конкретному правоотношению.

Их специфической чертой является то, что коллизионные нормы непосредственно не определяют права и обязанности сторон правоотношения, а лишь указывают на компетентный правопорядок для разрешения этого вопроса. Поэтому практическое применение коллизионной нормы возможно только вместе с правовой системой той страны, к который она отсылает.

  •   Коллизионная норма состоит из двух элементов:
  • 1) Объема (определяет соответствующий вид правоотношения, к которому она применима);
  • 2) Привязки (указывает на правовую систему (закон), который подлежит применению к данному виду правоотношений).
  1. В зависимости от ряда объективных критерий, характеризующих сущность и содержание коллизионных норм, можно выделить их разновидности:
  2. 1. По сфере действия коллизионные нормы подразделяются:
  3. — на национально-правовые;
  4. -международно-правовые, сфера действия которых значительно шире, так как они применяются всеми участниками международных договора при полном тождестве их редакции.
  5. 2. По способу регулированияв МЧП различают:

     — императивные. Означают недопустимость отступления от предусмотренных обстоятельств (пример.п.4 ст.156 СК РФ условия заключения брака лицом без гражданства на территории РФ определяется законодательством государства, в котором это лицо имеет постоянное место жительство);

— диспозитивные. Подразумевают автономию воли сторон при заключении международных сделок. В отличии от императивных, применяются главным образом в сфере обязательных взаимоотношений сторон (пример. Ст.

1222 ГК РФ, устанавливает, что к обязательствам возникающим вследствие недобросовестной конкуренции, применяется право страны, рынок которой затронут такой конкуренции, если иное не вытекает из закона или существа закона);

— альтернативные коллизионные нормы. Отступление от которых допускается при наличии, определенных заранее зафиксированных условий (пример.п.1 ст.1209 ГК РФ, указывает что форма сделки подчиняется праву места ее совершения. Однако сделка, совершенная за границей, не может быть признана недействительной вследствие несоблюдения формы, если соблюдены требования российского права).

3. По форме коллизионной привязкив МЧП различают:

— двусторонние. Устанавливаютпределы применения как отечественного, так и национального права.

В привязке не указывается права конкретного государства, подлежащее применению, а формулируется общий принцип, используя который можно это право определить(пример.ч.1 ст.

1205 ГК РФ, устанавливает, что право собственности на имущество определяется по праву страны, где это имущество находится);

   — односторонние коллизионные нормы. Определяют пределы применения только одного, обычно собственного права.

Поэтому в привязке коллизионной нормы прямо указывается право конкретного государства, подлежащее применению (пример.п.2 ст.

1213 ГК РФ определяет, что к договорам в отношении находящихся на территории РФ земельных участков, участков недр, обособленных водных объектов и иного недвижимого имущества применяется российское право).

4. В зависимости от степени нормативной конкретизациив МЧП выделяются:

    -генеральные коллизионные нормы. Формируют наиболее общее правило выбора права, предназначенное для преимущественного применения.

   — субсидиарные коллизионные нормы. Характерной особенностью данных норм является определение одного или нескольких правил выбора применимого права, тесно связанных с главным. Субсидиарная норма используется тогда, когда норма генеральная по какой-либо причине не может быть применена или оказывается недостаточной для установления компетентного правопорядка.

  • Обратная отсылка.
  • Обратная отсылка – это одно из наиболее сложных явлений в МЧП.
  • Проблема обратной отсылки возникает перед судами, когда при рассмотрении споров в силу двухсторонней коллизионной нормы требуется применять иностранное право.

Когда кол./нормы предписывает применение иностранного закона, то возникает вопрос о том, является ли отсылка к иностранному правопорядку отсылкой лишь к иностранному материальному закону или к иностранному праву в целом, включая и его коллизионное право или даже к праву третьей страны.

Статья 1190 ГК РФ, посвященная обратной отсылке, состоит из двух частей. В п.1 содержится общее правило, согласно которому любая отсылка к иностранному праву должна пониматься как отсылка к материальному праву, а не к коллизионному праву соответствующей страны.

При этом следует иметь ввиду, что коллизионные нормы, включенные в разд.

VI ГК РФ, предусматривают отсылку не к конкретному, изолированному предписанию иностранного права, а к иностранной правовой системе в целом, однако в эту систему включается лишь в материальное право, материально-правовое нормы соответствующей страны.

Вопрос об обратной отсылке применительно к договорным отношениям непосредственно связан с оснопологающим принципом автономии воли сторон.

Выбирая право, подлежащее применению к их отношениям, стороны имеют в виду исключительно материальное право, а не кол.

/нормы иностранного государства, применение которых может лишь привести к неопределенности относительно права, подлежащего применению к отношениям сторон.

П.2 ст. 1190 ГК РФ предусматривает исключение из этого общего правила. Исключения предусмотрены при наличии 2х условий:

1) в отношении случаев, когда нормы иностранного права отсылают конкретно к российскому праву, а не к праву какой-то третьей страны, т.е. отсылки к праву третьей страны в соответствии с этой нормой, вообще не допускаются.

   2) в случае отсылки к российскому праву устанавливается, что обратная отсылка может применятся в случаях отсылки к положениям, определяющим правовое положение физ./лица.

  1. Общий отрицательный подход к применению обратной отсылки, не означает, что она не будет применяться в случаях, когда такая отсылка прямо предусмотрена в международных соглашениях (пример, в Конвенции «о международном железнодорожном сообщении» 1985 г, согласно которой общая коллизионная норма отсылает к праву страны суда, включая его коллизионные нормы.)
  2. Й вариант
  3. Это ситуация в МЧП возникающая в том случае, если иностранное право к которому отсылает отечественная коллизионная норма содержит коллизионную норму, отсылающую к отечественному праву.
  4. Варианты решения:

1) Обратную отсылку следует принимать. Это удобно для судьи. Теория «функционализма» — иностранная коллизионная норма применяется отечественным судом не как норма права, а как фактическое обстоятельство, корректирующая действие отечественной коллизионной нормы.

   2) обратная отсылка не должна приниматься, т.к. возникает «замкнутый» круг, и не реализуется отечественная коллизионная норма.

3) Логичное решение этой проблемы не возможно, поэтому в некоторых случаях обратная отсылка должна приниматься в некоторых — нет.

В законодательстве РФ закреплен второй вариант решения данной проблемы ( т.е. обратная отсылка не применяется).

  • Первичная квалификация.
  •   Квалификация в МЧП – это установление содержания правовых понятий, образующих коллизионную норму или толкование юридических категорий применимой правовой системы.
  • Первичная квалификация – этоопределение и толкование терминов, содержащихся в коллизионной норме, а также выяснение правовой природы отношения с участием иностранного элемента.

  В этой связи возникает серьезная теоритическая и практическая проблема: один и тот же фактический состав, лежащий в основании данного правоотношения, можно получить различную правовую квалификацию в зависимости от того, в рамках правовой системы какой страны будет рассмотрен данный фактический состав.

Это происходит из-за того, что такие понятия как «движимые вещи», «недвижимое имущество» и т.д. может существенно различаться по существу, несмотря на внешнюю схожесть. Таким образом, расхождения в содержании словестно одинаковых правовых понятий в праве разных государств порождают коллизию между правовыми понятиями.

Такую коллизию называют «конфликтом квалификаций».

Существуют три возможных способа решения конфликта квалификаций.

  1) Первый способэто квалификация по своему отечественному праву или квалификация по закону суда – lexfoti, что является наиболее распространённым способом разрешения конфликта квалификаций.

Такая квалификация затруднительна, когда нужно дать толкование институту иностранного права, которые вообще отсутствует в отечественном праве.

Однако часто она является единственно возможной, так как потребность в ней возникает тогда, когда еще не известно, какому праву будет подчинено спорное правоотношение.

  2) Второй способквалификация по праву страны, с которой связано правоотношения в целом, или квалификация по lexcausae.

Этот способ возник в ответ на основной недостаток квалификацией по закону суда, которая может извратить содержание иностранного закона, избранного на основе собственной коллизионной нормы.

Данный способ направлен на то, чтобы не пустить извращения возможно применимого иностранного права квалификациями с точки зрения понятий своего собственного права, осуществленными еще до выбора права. Однако такая квалификая, по общему мнению не всегда разрешает проблему.

3) Третий способ –получил термин «автономная квалификация». «А/к» — это попытка трактовать юридические понятия, которыми оперирует коллизионная норма, автономно, т.е. независимо от внутригосударственного материального права данной страны.

  Из всех трех способов, чаще всего используется способ «по закону суда».

Й вариант

— это толкование терминов, содержащихся в коллизионной норме (ст. 1187 ГК РФ).

Или – это выяснение правовой природы отношения с участием иностранного элемента.

Дело об исковой давности: договор купли-продажи между английским продавцом и российским покупателем. Спор рассматривается в суде РФ. По английскому праву исковая давность – это институт процессуального права и составляет 6 лет. По российскому праву – это институт материального права и составляет 3 года. На момент спора прошло 4 года. Решение:

1 вариант: если толковать исковую давность по английском праву, как институт процессуального права, то согласно ст.

1208 ГК РФ (исковая давность определяется по праву страны, подлежащему применению к соответствующему отношению), соответствующим отношением будет отношения между сторонами и судом.

Процесс всегда регламентируется правом государства места судопроизводства. Отсюда, применяются сроки российской исковой давности, а значит требования за пределами исковой давности.

2 вариант: если толковать исковую давность по российскому праву как материальному институту, то соответствующим отношением (ст. 1208 ГК РФ) будет отношения между сторонами договора купли продажи, которое по ст. 1211 ГК РФ регулируется правом продавца, а значит применяется английские срои исковой давности.

Выделятся 4 основные теории решения проблемы первичной квалификации:

1. Квалификация по праву страны суда. Так как коллизионная норма – это часть отечественной нормы, то и толковать ее нудно по отечественному праву. Такой подход обеспечивает единство толкования и применения права.

2. Квалификация по праву регулирующему спорное отношение. Так как отношение тяготеет к иностранному праву, то и квалифицировать его нужно по этому праву. Квалифицировать ситуацию по иностранному праву нельзя, так как проблема первичной квалификации предшествует установленное применяемое иностранное право.

3. Автономная квалификация. Основатель – немецкий ученый Рабель. Понимание терминов, закрепленных в коллизионной норме возможно лишь путем обобщения всех цивилистических категорий, существующих в иностранных правопорядках на основе сравнительного правоведения. Понимание терминов коллизионной нормы не зависит от их толкования в национальном праве.

4. Международная частноправовая квалификация. Автор учения – Кегель. При уяснении содержания терминов, закрепленных в коллизионной норме, необходимо ориентироваться не на национальное право, а на международно-частное право, т.е. содержание терминов должно быть более широким для того, что бы выяснить все возможные варианты регулирования соответствующих отношений в разных странах.

Дата добавления: 2018-08-06; просмотров: 647;

Коллизионная норма и ее структура

Коллизионная норма — это норма, определяющая право какого государства должно быть применено к соответствующему правоотношению. Коллизионная норма носит отсылочный характер, она только отсылает к материальным нормам, предусматривающим решение соответствующего вопроса.

Международное частное право возникло первоначально исключительно как коллизионное право, и до сих пор в ряде государств оно рассматривается в качестве такового.

Читайте также:  Опубликованы законы пенсионной реформы

Поскольку коллизионная норма — норма отсылочного характера, ею можно пользоваться только вместе с какими-либо материально-правовыми нормами, к которым она отсылает, — нормами законодательства, решающими вопрос по существу.

Хотя коллизионная норма указывает лишь, законы какой страны должны быть применены, ее нельзя рассматривать как имеющую те же функции, что выполняет справочное бюро на вокзале, сообщающее пассажирам, в каком окошечке они могут купить билет и с какого пути отправляется их поезд.

Вместе с материально-правовой нормой, к которой она отсылает, коллизионная норма выражает определенное правило поведения для участников гражданского оборота.

Структура и содержание коллизионных норм

Под коллизионными нормами понимаются правила, определяющие, право какой страны подлежит применению к гражданско-правовым отношениям, осложненным иностранным элементом.

В третьей части ГК РФ общее правило об определении права, подлежащего применению к гражданско-правовым отношениям с участием иностранных лиц или гражданско-правовым отношениям, осложненным иным иностранным элементом, содержится в ст. 1186:

«1.

Право, подлежащее применению к гражданско-правовым отношениям с участием иностранных граждан или иностранных юридических лиц либо гражданско-правовым отношениям, осложненным иным иностранным элементом, в том числе в случаях, когда объект гражданских прав находится за границей, определяется на основании международных договоров Российской Федерации, настоящего Кодекса, других законов (пункт 2 статьи 3) и обычаев, признаваемых в Российской Федерации.

2. Если в соответствии с пунктом 1 настоящей статьи невозможно определить право, подлежащее применению, применяется право страны, с которой гражданско-правовое отношение, осложненное иностранным элементом, наиболее тесно связано».

Имеется в виду, что если на основании источников права, названных в пункте первом, определить применимое право не представляется возможным, то тогда следует использовать принцип «тесной связи». Из приведенного текста п. п. 1 и 2 ст.

1186 следует, что такое коллизионное начало носит общий характер, оно должно применяться независимо от характера или содержания гражданско-правового отношения, осложненного иностранным элементом (независимо от того, договорные это отношения или внедоговорные).

Тот же принцип использован в случае применения права страны с множественностью правовых систем, в случае если невозможно определить в соответствии с правом этой страны, какая из правовых систем подлежит применению (ст. 1188). В отношении применения права к договорным отношениям, согласно п. 1 ст.

1211 ГК РФ, при отсутствии соглашения сторон о подлежащем применению праве к договору применяется право страны, с которой договор наиболее тесно связан. Тот же принцип предусмотрен в ст. 1213 в отношении определения права, подлежащего применению к договору, в отношении недвижимого имущества (ст.

1213) и уступке требования (п. 1 ст. 1216). Согласно п. 1 ст. 1213 при отсутствии соглашения сторон о праве, подлежащем применению к договору в отношении недвижимого имущества, применяется право страны, с которой договор наиболее тесно связан.

Правом страны, с которой такой договор наиболее тесно связан, считается, право страны, где находится недвижимое имущество.

  • Правила о применении права, в основу которых положен принцип «тесной связи», доктрина относит к категории так называемых гибких коллизионных норм.
  • От них следует отличать «жесткие коллизионные нормы», которые часто также определяют в литературе как «классические коллизионные нормы».
  • Специфика жестких коллизионных норм проявляется в их структуре. Каждая коллизионная норма состоит из двух частей:
  1. объема;
  2. коллизионной привязки.

Под объемом понимаются соответствующие правоотношения, к которым применимы эти нормы.

Под привязкой понимается указание на право страны (правовую систему), которое подлежит применению к данному виду отношений.

Например, статья 156 СК РФ предусматривает, что условия заключения брака для каждого из лиц, вступающих в брак, определяются законодательством государства, гражданином которого это лицо является в момент заключения брака. Объем в данном случае — условия заключения брака, привязка — закон гражданства лица.

В законодательстве, в международных договорах и практике различных государств применяются различные коллизионные привязки (формулы прикрепления), имеющие обычно латинские обозначения.

Наиболее распространенные коллизионные привязки

Наиболее распространенные коллизионные привязки и отношения, к которым они применяются:

  • личный закон физического лица (lex personalis), разновидностями которого являются закон гражданства лица (lex patriae) и закон места жительства лица (lex domicilii). Применяются при регулировании отношений с участием граждан (определение правоспособности и дееспособности) — ст. ст. 1195, 1196, 1197 ГК РФ, ст. 156 СК РФ, п. п. 1 и 2 ст. 23 Минской конвенции 1993 г.; ст. 26 Кишиневской конвенции 2002 г.;
  • личный закон юридического лица (lex societatis). Указывает на государственную принадлежность юридического лица (обычно условно в международном частном праве говорят «о национальности» юридического лица) — ст. 1202 ГК РФ, п. 3 ст. 23 Минской конвенции 1993 г., п. 3 ст. 26 Кишиневской конвенции 2002 г.;
  • закон места нахождения вещи (lex rei sitae). Применяется в отношении права собственности и иных вещных прав, в области наследования — ст. ст. 1205, 1213, 1224 ГК РФ, ст. ст. 38, 45, 46 Минской конвенции 1993 г., ст. ст. 41, 48, 49 Кишиневской конвенции 2002 г.;
  • закон места совершения акта (lex loci actus). Применяется в различных вариантах при определении формы договора, формы и сроков действия доверенности, в области наследования и др. — ст. ст. 1209, 1217 ГК РФ, ст. ст. 39, 40, 41 Минской конвенции 1993 г., ст. ст. 42 — 44 Кишиневской конвенции 2002 г.;
  • закон места заключения договора (lex loci contractus) и закон места исполнения договора (lex loci solutionis). Применяются в области обязательственного права в законодательстве ряда стран;
  • закон страны места выполнения работы (lex loci laboris). Применяется в законодательстве ряда стран в области трудовых отношений;
  • закон места совершения правонарушения (lex loci delicti commissi). Применяется в отношении обязательств вследствие причинения вреда — ст. 1219 ГК РФ, ст. 42 Минской конвенции 1993 г., ст. 45 Кишиневской конвенции 2002 г.;
  • закон места заключения брака (lex loci celebrationis). Применяется в законодательстве ряда стран, регулирующем семейные отношения;
  • закон флага (lex flagi). Применяется в области торгового мореплавания — ст. 415 КТМ РФ;
  • закон, регулирующий существо отношения (lex causae). Применяется в ряде стран в основном в области обязательственного права;
  • закон страны суда, разрешающего спор (lex fori). Применяется в области гражданского процесса. Суд по вопросам гражданско-процессуального характера применяет свое право;
  • закон, избранный арбитрами (lex arbitri). В ряде стран, в том числе и в России, при отсутствии какого-либо указания сторон международный коммерческий арбитраж применяет право, определенное в соответствии с коллизионными нормами, которые он считает применимыми — абз. 2 п. 1 ст. 1186 ГК РФ, ст. 28 Закона РФ о международном коммерческом арбитраже 1993 г.;
  • закон места нахождения суда, осуществляющего конкурсное производство (lex fori concursus). Применяется в области трансграничного банкротства.

Наряду с приведенными выше привязками применяется и ряд других, в частности в отношении отдельных видов договоров.

Классификация коллизионных норм:

  • установленные национальным правом, и нормы, установленные международным договором;
  • диспозитивного и императивного характера;
  • односторонние и двусторонние (первые определяют правила применения только одного, обычно отечественного права, вторые сформулированы более широко и устанавливают применение как отечественного, так и иностранного права, например, к односторонним коллизионным нормам относятся правила п. 3 ст. 1197, ст. 1200, п. 2 ст. 1213 ГК РФ);
  • однозначные и кумулятивные (под однозначными понимаются нормы, содержащие одну привязку, если две или три и более коллизионных привязок — альтернативные или кумулятивные, например, п. 1 ст. 1209 ГК РФ).

В ст. 1188 части третьей ГК РФ предусмотрено специальное правило о применении права страны с множественностью правовых систем (например, федеративное государство). «В случае, когда подлежит применению право страны, в которой действуют несколько правовых систем, применяется правовая система, определяемая в соответствии с правом этой страны. Если невозможно определить в соответствии с правом этой страны, какая из правовых систем подлежит применению, применяется правовая система, с которой отношение наиболее тесно связано».

Доктрина и практика разных государств различают «международные» и «межобластные» коллизии, поскольку их правовая природа различна.

Для России как федеративного государства проблема решения так называемых межобластных коллизий, под которыми понимается определение применения законодательства различных субъектов РФ, имеет существенное значение. Еще в Федеральном договоре (март 1992 г.

) было предусмотрено разграничение предметов ведения и полномочий между федеральными органами государственной власти РФ и органами власти республик в составе Федерации. Согласно ст. 1 этого договора, к ведению федеральных органов было отнесено «федеральное коллизионное право». Федеральное коллизионное право, согласно п.

«п» ст. 71 Конституции РФ, находится в ведении Российской Федерации.

Коллизионные нормы: понятие, особенности, классификация

⇐ ПредыдущаяСтр 3 из 4Следующая ⇒

Коллизионная норма (лат.

collisio — столкновение) — это норма, содержащая правило определения права, применимого для регулирования отношений, осложненных иностранным элементом.

Коллизионные нормы международного частного права представляют собой инструмент для определения конкретного национального правопорядка, который будет регулировать отношение по существу.

Например, при заключении договора аренды, французский арендодатель и российский арендатор не определили самостоятельно право, которое будет регулировать их отношения, вытекающие из этого договора (автономия воли).

В случае возникновения спора, суд или иной правоприменительный орган, в условиях отсутствия материального международно-правового регулирования по этим вопросам, будет вынужден обратиться к коллизионным нормам, на основании которых он и определит будет применяться российское или французское право.

А уже нормы российского либо французского права будут регулировать отношение по существу.

Особенности:

· Согласно устоявшимся положениям коллизионная норма состоит из объёма и привязки.Объёмуказывает на круг отношений, которые подлежат воздействию со стороны коллизионной нормы, а привязка содержит указание на признаки определения применимого права.

Пример: Форма сделки определяется местом её совершения. В данном примере объём коллизионной нормы составляет указание на форму сделки. Именно этот вопрос будет решаться по праву страны, где сделка совершена (привязка).

Привязка коллизионной нормы также может именоваться формулой прикрепления. Некоторые коллизионные привязки могут использоваться только для определённых групп отношений.

Например, личный закон пригоден для определения правового статуса субъектов международного частного права, а закон нахождения вещи — для вещных прав на имущество, закон места совершения акта — для правоотношений, которые возникают в силу такого акта.

· коллизионные нормы сами по себе лишены регулятивного воздействия, их функция состоит в формировании коллизионного механизма регулирования.

· практическое применение коллизионной нормы возможно только вместе с правовой системой той страны, к которой она отсылает. Именно цельный правопорядок определенного государства, а не его отдельную норму.

(Например: Это означает, что при создании совместного предприятия, например в Китае, следует руководствоваться не отдельно взятой нормой китайского права, а всем законодательством КНР, регулирующим этот вопрос.)

· в ряде государств, и прежде всего с федеральным устройством, в субъектах федерации или административных единицах имеются свои правовые системы. В случае отсылки коллизионной нормы к праву такой страны сначала учитывается какой правовой системой регулируется то или иное правоотношение.

Если таковой нет, применяется правовая система наиболее тесно связанная с данным правоотношением. ( ст. 1188 ГКРФ) ( Например: при вступлении в брак итальянца и российской гражданки проживающей во Владимирской обл.

, будет учитываться, что брачный возраст в данном регионе, снижен по сравнению с РФ)

  • · обратная отсылка — эта проблема возникает в случаях, когда отечественное право отсылает к иностранному праву, а из коллизионных норм последнего вытекает необходимость обращения вновь к отечественному праву или к праву третьей страны
  • · Оговорка о публичном порядке может ограничить применение норм иностранного права, к которым отсылает коллизионная норма.
  • o Позитивная — она исходит из того, что какие-то принципы и нормы национального права имеют особое, позитивное значение для государства.

o Негативная оговорка (вытекающая из германского права) исходит из содержания иностранного права: иностранное право, которое следует применить по предписанию национальной коллизионной нормы, не должно применяться, т.к.

оно или его отдельные нормы не совместимы с публичным порядком этого государства. В международном частном праве эта оговорка наиболее популярна.

В РФ отказ в применении нормы иностранного права не может быть основан лишь на отличии правовой, политической или экономической системы соответствующего иностранного государства от правовой, политической или экономической системы России, поскольку такое применение этой оговорки могло бы привести к отрицанию применения в России права иностранного государства вообще. Как отмечалось в Постановлении Президиума Верховного Суда РФ от 2 июня 1999 г., под публичным порядком следует понимать основные принципы, закрепленные в Конституции РФ и законах Российской Федерации.

· Сверххимперативные нормы — подлежат применению к правоотношению независимо от того, какое право призвано регулировать отношения сторон. Устранить их применение не могут ни соглашение сторон о выборе права, ни коллизионные нормы страны суда.

Читайте также:  Обжалование предписания трудовой инспекции

o Отличия от публичной оговорки:

ü Первое касается мотивов. Сверхимперативные нормы применяются не в случаях нарушения основ правопорядка РФ, а при необходимости защиты особого интереса (например, защита слабой стороны договорного отношения — потребителя, или защита интересов РФ при торговле продукцией военного назначения).

  1. ü Второе отличие состоит в том, что сверхимперативные нормы не только блокируют развитие коллизионного механизма регулирования, но и регулируют отношение по существу.
  2. Классификация:
  3. 1. В зависимости от режима:
  4. ü установленные национальным правом,

ü установленные международным договором. Последние должны толковаться с учетом их международного характера (ст. 18 Римской конвенции 1980 г.).

2. В зависимости от характера действия:

ü Диспозитивные нормы не обязательны, от них можно отступить, стороны могут договориться о применении права на основе иного принципа. (1211 ГК РФ представляют собой диспозитивные нормы и предусматривают коллизионные привязки в отношении применения права к правам и обязанностям сторон по большому числу сделок, поскольку для сторон предусмотрена возможность выбора иного права.)

ü Императивные, напротив, обязательны, от них стороны не могут отступать. (В ст. 1214 ГК РФ в качестве императивной предусмотрена норма о применении права к договору о создании юридического лица с иностранным участием. К такому договору применяется право страны, в которой, согласно договору, подлежит учреждению такое юридическое лицо.)

3. В зависимости от применимого права:

ü Одностороние определяют правила применения только одного, обычно отечественного права, вторые сформулированы более широко и устанавливают применение как отечественного, так и иностранного права. Например, к односторонним коллизионным нормам относятся правила п.

3 ст. 1197, ст. 1200, п. 2 ст. 1213 ГК РФ. Так, согласно правилу п. 2 ст. 1213 ГК РФ к договорам в отношении находящихся на территории РФ земельных участков, участков недр, обособленных водных объектов и иного недвижимого имущества применяется российское право.

ü Двусторонних коллизионные нормы расширяет сферу их действия.В области международного частного права характерен переход от односторонних к двусторонним коллизионным нормам (например, в области семейного права, торгового мореплавания). Преобладание двусторонних норм характерно и для третьей части ГК РФ.

  • 4. В зависимости от числа привязок:
  • Под однозначнымипонимаются нормы, содержащие одну привязку,
  • Нормы, в которых имеются две или три и более коллизионных привязок (создается более гибкая и справедливая система, которая позволяет заинтересованному лицу ссылаться на право страны, которое для него является наиболее благоприятным)
  • · Альтернативные

o Простая альтернативная : привязки равнозначны, каждая из них может быть применена.При этом выбор одной из привязок исключает дальнейшее использование других. Обычно они соединяются союзом «или».

o Сложная альтернативная:альтернативные привязки соподчиненные между собой.

· Кумулятивные(нормы, в которых одновременно несколько привязок применяется к одному правоотношения. Причем применение одного из привязок не исключает дальнейшего использования другой. Так, кумулятивная привязка используется в ч. 3 ст.

3 Договора между Украиной и Республикой Польша о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским и уголовным делам, а именно: «Если ребенка усыновляет семья, из которого один является гражданином одной Договаривающейся Стороны, а второй — другой Договаривающейся Стороны, должны быть соблюдены требования, предусмотренные законодательством обеих Договаривающихся Сторон «.

5. В зависимости от степени нормативной регламентации в МЧП:

Генеральные формируют наиболее общее правило выбора права, предназначенное для преимущественного применения. Пример: В качестве Примера генеральной коллизионной нормы можно привести п. 1 ст. 1210 ГК РФ 2001 г.

, которая устанавливает, что «стороны договора могут при заключении договора или в последующем выбрать по соглашению между собой право, которое подлежит применению к их правам и обязанностям по этому договору.

Выбранное сторонами право применяется к возникновению и прекращению права собственности и иных вещных прав на движимое имущество без ущерба права третьих лиц».

Субсидиарные особенностью которых является определение одного или нескольких правил выбора применимого права, тесно связанных с главным.

Субсидиарная норма используется тогда, когда норма генеральная по какой-либо причине не может быть применена или оказывается недостаточной для установления компетентного правопорядка.

Пример:Статья 1211 формулирует субсидиарную норму, которая вступает в действие в случае, когда стороны не договорились о подлежащем применению праве. Она содержит даже не одну, а несколько субсидиарных норм, которые детализируются по объёму.

В соответствии с этой статьей к правам и обязанностям сторон по внешнеэкономической сделке подлежит применению закон страны учреждения, местожительства или основного места деятельности «активной» стороны договора – продавца, наймодателя, лицензиара, перевозчика, хранителя и т. д.

⇐ Предыдущая1234Следующая ⇒

Рекомендуемые страницы:

3.1. Понятие и виды коллизионных норм

3.1. Понятие и виды коллизионных норм

Как уже отмечалось выше, основное содержание международного частного права сводится к выявлению и поиску путей разрешения коллизионной проблемы.

В МЧП «конкуренция» правовых систем, одновременно претендующих на регулирование одних и тех же общественных отношений, устраняется главным образом при помощи коллизионных норм.

Под ними в международном частном праве обычно понимаются правила поведения, устанавливающие, право какого государства должно быть применено к данному конкретному правоотношению. Эти нормы, таким образом, решают коллизионную проблему на основе выбора права определенного государства, с которым связаны элементы правоотношения.

Коллизионные нормы являются центральным институтом международного частного права независимо от того, как в доктрине определяются его понятие, природа, система или источники.

Их специфическая черта состоит в том, что коллизионные нормы непосредственно не определяют права и обязанности сторон правоотношения, а лишь указывают на компетентный правопорядок для разрешения этого вопроса. Поэтому практическое применение коллизионной нормы возможно только вместе с правовой системой той страны, к которой она отсылает.

Установленный таким образом статут представляет собой цельный правопорядок определенного государства, а не его отдельную норму. Это означает, что при создании совместного предприятия, например в Китае, следует руководствоваться не отдельно взятой нормой китайского права, а всем законодательством КНР, регулирующим этот вопрос.

«В противном случае «выбранная» норма отрывается от правопорядка, к которому она принадлежит, и «инкорпорируется» чужой правовой системой, т. е. системой того государства, чей суд рассматривает дело.

В результате, поскольку вне своей правовой системы норма лишается в значительной мере своего содержания, она получает толкование в аспекте иной правовой системы, что приводит к искажению смысла, первоначально заложенного для регулирования данного правоотношения.

При выборе правовой системы применению подлежат те нормы, которые прямо отвечают на поставленный правовой вопрос. Толкование этих норм проводится в рамках выбранной правовой системы, что позволяет избежать искажений и правильно разрешить возникающие при этом вопросы».

В любой коллизионной норме можно выделить две основные части: объем и привязку. Объем коллизионной нормы определяет вид правоотношения, в отношении которого она должна использоваться. Привязка указывает на правовую систему (законодательство), применимую в данном случае.

Важно подчеркнуть, что формальный, то есть обозначенный в коллизионной норме объем может не совпадать с ее фактическим объемом, если часть отношений, на которые распространяется норма, посредством дополнительных коллизионных правил «переподчиняется» другим правовым систем.

На первый взгляд, может показаться, что с точки зрения структуры коллизионные нормы существенно отличаются от обычных правовых норм, которые состоят, как правило, в различных сочетаниях из гипотезы (условия применения нормы), диспозиции (собственно правила поведения) и санкции (меры принуждения). Однако при более тщательном анализе этого вопроса нетрудно заметить, что существует много общего между гипотезой обычной нормы права и объемом нормы коллизионной, с одной стороны, равно как и между диспозицией и привязкой этих правил поведения, с другой. У коллизионной нормы существует и третий элемент – санкция, которая лежит в сфере цивилистических отраслей национального права соответствующего государства (например, признание соглашения сторон о выборе права недействительным). Таким образом, как и обычная норма права, логическая коллизионная норма имеет трехчленную структуру.

В зависимости от ряда объективных критериев, характеризующих сущность и содержание коллизионных норм, можно выделить следующие их разновидности:

1. По форме коллизионной привязки. С точки зрения этого критерия в международном частном праве различают двусторонние и односторонние коллизионные нормы.

а) Двусторонние коллизионные нормы – это обычный и наиболее распространенный инструмент урегулирования коллизионных вопросов.

В данном случае в привязке не указывается право конкретного государства, подлежащее применению, а формулируется общий принцип, используя который можно его определить. Поэтому привязку двусторонней коллизионной нормы еще называют «формулой прикрепления».

В качестве примера здесь можно привести ч. 1. ст. 1205 ГК РФ 2001 г., которая устанавливает, что «право собственности на имущество определяется по праву страны, где это имущество находится.

Двусторонний характер этой привязки состоит в том, что имущество может находиться как в стране суда, так и в иностранном государстве. В данной норме, таким образом, местонахождение имущества является объективным фактором, и в зависимости от того, находится ли оно на территории России или на территории другого государства, применимым правом будет право страны суда или иностранное право.

б) Односторонние коллизионные нормы. Здесь в привязке прямо указывается право конкретного государства, подлежащее применению. Как правило, это всегда право страны происхождения соответствующей коллизионной нормы. Например, п. 2 ст. 1213 ГК РФ 2001 г.

определяет, что «к договорам в отношении находящихся на территории РФ земельных частков, участков недр, обособленных водных объектов и иного недвижимого имущества применяется российское право».

Нетрудно заметить, что в данном случае регулирование отношений, определяемых объемом коллизионной нормы, жестко подчинено российскому праву.

Во многих случаях в силу своей негибкости односторонние коллизионные нормы не могут обеспечить решение практических ситуаций. Этот пробел в некоторых зарубежных государствах, и в частности во Франции, устраняется судами, которые в процессе рассмотрения дел посредством толкования формулируют из односторонних коллизионных норм двусторонние.

2. По способу регулирования в международном частном праве различают императивные, диспозитивные и альтернативные коллизионные нормы,

а) Императивные, коллизионные нормы содержат категорические предписания, касающиеся выбора права, которые не могут быть изменены по усмотрению сторон. В качестве примера здесь можно привести положения п. 4 ст. 156 Семейного кодекса РФ 1995 г.

: «Условия заключения брака лицом без гражданства на территории Российской Федерации определяются законодательством государства, в котором это лицо имеет постоянное место жительства».

Объем императивных коллизионных норм, как правило, составляют правовые отношения необязательственного характера.

б) Диспозитивные коллизионные нормы. Устанавливают общее правило о выборе применимого права, но при этом предоставляют сторонам возможность отказаться от него и заменить другим. В отличие от императивных диспозитивные коллизионные нормы преимущественно применяются в сфере обязательственных взаимоотношений сторон.

Примером практического воплощения диспозитивной нормы в законодательстве нашей страны может служить ст. 1222 ГК РФ 2001 г.

, которая устанавливает, что «к обязательствам, возникающим вследствии недобросовестной конкуренции, применяется право страны, рынок которой затронут такой конкуренцией, если иное не вытекает из закона или существа закона».

в) Альтернативные (кумулятивные) коллизионные нормы. Они предусматривают несколько правил выбора применимого права по одному объему, оговаривая при этом, как правило, определенную последовательность их использования. Так п.1. ст.

1209 ГК РФ указывает, что «форма сделки подчиняется праву места ее совершения. Однако, сделка совершенная за границей, не может быть признана недействительной вследствие несоблюдения формы, если соблюдены требования российского права».

3. В зависимости от степени нормативной конкретизации в МЧП выделяются генеральные и субсидиарные коллизионные нормы. Первые формируют наиболее общее правило выбора права, предназначенное для преимущественного применения.

Характерной особенностью вторых является определение одного или нескольких правил выбора применимого права, тесно связанных с главным.

Субсидиарная норма используется тогда, когда норма генеральная по какой-либо причине не может быть применена или оказывается недостаточной для установления компетентного правопорядка.

В качестве Примера генеральной коллизионной нормы можно привести п. 1 ст. 1210 ГК РФ 2001 г., которая устанавливает, что «стороны договора могут при заключении договора или в последующем выбрать по соглашению между собой право, которое подлежит применению к их правам и обязанностям по этому договору.

Выбранное сторонами право применяется к возникновению и прекращению права собственности и иных вещных прав на движимое имущество без ущерба права третьих лиц».

В данном случае возможность, предоставленная сторонам по выбору права, которое будет определять их права и обязанности по внешнеэкономической сделке, является главным коллизионным правилом и подлежит преимущественному применению.

Статья 1211 формулирует субсидиарную норму, которая вступает в действие в случае, когда стороны не договорились о подлежащем применению праве. Она содержит даже не одну, а несколько субсидиарных норм, которые детализируются по объему.

В соответствии с этой статьей к правам и обязанностям сторон по внешнеэкономической сделке подлежит применению закон страны учреждения, местожительства или основного места деятельности «активной» стороны договора – продавца, наймодателя, лицензиара, перевозчика, хранителя и т. д.

Данный текст является ознакомительным фрагментом.

Следующая глава

1.2 Коллизионный способ регулирования. Понятие и виды коллизионных норм

  • Сущность коллизионного способа регулирования состоит в применении правопорядка того или иного государства к конкретному правоотношению, осложненному иностранным элементом.
  • При использовании данного способа выделяют две стадии:
  • 1) выбор правопорядка того или иного государства с помощью коллизионной нормы. Правоприменитель отвечает на вопрос: право какого государства должно использоваться в данном случае;
Читайте также:  Комментарий 16500 к статье: как узнать результаты рассмотрения жалобы, поданной в роспотребнадзор?

2) применение материальных норм права того государства, которое избранно на первой стадии.

Именно этими нормами осуществляется правовое регулирование отношения с иностранным элементом, поскольку посредством них определяются права и обязанности его участников.

  1. Коллизионный способ регулирования осуществляется в двух формах: национально-правовой, когда применяются национальные коллизионные нормы, и международно-правовой, когда применяются унифицированные коллизионные нормы, сформулированные в международных договорах.
  2. При использовании коллизионного способа регулирования необходимо обращение к коллизионным нормам.
  3. Коллизионная норма – правило поведения, определяющее, право какого государства подлежит применению к правоотношению, осложненному иностранным элементом.
  4. Коллизионная норма имеет следующие особенности:
  5. 1) не определяет права и обязанности участников правоотношения с иностранным элементом, а только указывает на компетентный правопорядок;

1) отсылает не к конкретной норме иностранного права, а к правовой системе в целом, которая включает в себя позитивное право, правоприменительную практику, правовую доктрину. В рамках системы и происходит установление содержания подлежащей применению материально-правовой нормы.

По мнению В.Г.Ермолаева и О.ВСивакова, при выборе правовой системы применению подлежат те нормы, которые прямо отвечают на поставленный вопрос.

Толкование этих норм проводится в рамках правовой системы, что позволяет избежать искажений и правильно разрешать возникающие при этом вопросы;[1]

2) вместе с материально-правовой нормой, к которой отсылает, образует единое правило поведения, регулирующее конкретное правоотношение.

Данные особенности коллизионной нормы предопределяют и ее структуру. В отличие от обычной нормы, имеющей трехчленное строение (гипотеза, диспозиция, санкция), коллизионная норма состоит из двух частей: объема и привязки.

Объем указывает на вид частноправового отношения международного характера, а привязка – на право государства, подлежащее применению к данному правоотношению. Например, согласно п. 1 ст.

1205 Гражданского кодекса РФ (ГК РФ) содержание права собственности и иных вещных прав на недвижимое и движимое имущество, их осуществление и защита определяются по праву страны, где это имущество находится. Структура этой нормы следующая:

Объем Привязка
Содержание права собственности и иных вещных прав на недвижимое и движимое имущество, их осуществление и защита Определяется по праву страны, где это имущество находится

Или согласно п. 1 ст. 160 Семейного кодекса РФ (СК РФ) расторжение брака между гражданами РФ и иностранными гражданами или лицами без гражданства, а также брака между иностранными гражданами на территории Российской Федерации производится в соответствии с законодательством РФ. Структура этой нормы следующая:

Объем Привязка
Расторжение брака между гражданами Российской Федерации и иностранными гражданами или лицами без гражданства, а также брака между иностранными гражданами на территории Российской Федерации Производится в соответствии с законодательством Российской Федерации
  • Наиболее типичные привязки, которые используются при построении коллизионных норм, именуются формулой прикрепления. Среди них можно выделить:
  • · личный закон физического лица;
  • · личный закон юридического лица;
  • · закон места нахождения вещи;
  • · закон, избранный участниками правоотношения;
  • · закон места совершения действий;

[1] Ермолаев В.Г., Сиваков О.В. Международное частное право: курс лекций / В.Г. Ермолаев, О.В. Сиваков. – М.: Юристъ, 2005.

  1. · закон страны продавца;
  2. · закон суда;
  3. · закон флага.
  4. Личный закон физического лица используется, как правило, для определения правового статуса физического лица, а также в семейных, наследственных, трудовых правоотношениях.

Выделяют два вида личного закона: закон гражданства и закон места жительства.

Первый используется в праве большинства европейских стран, в ряде латиноамериканских (Кубе, Панаме) и арабских (Алжире, Египте) стран; второй характерен для Великобритании, США, Канады, Индии, Норвегии, Дании, Исландии, Аргентины, Бразилии и др. В настоящее время все в большем числе стран (Австрии, Швейцарии, Венгрии, Мексике) используется смешанная система.

  • В России также используется смешанная система. Это подтверждается, например, следующими нормами:
  • 1) согласно ст. 399 Гражданско-процессуального кодекса РФ (ГПК РФ):
  • — гражданская процессуальная правоспособность и дееспособность иностранных граждан, лиц без гражданства определяются их личным законом;
  • — личным законом иностранного гражданина является право страны, гражданство которой гражданин имеет. При наличии у гражданина нескольких иностранных гражданств его личным законом считается право страны, в котором гражданин имеет место жительства;
  • — в случае если иностранный гражданин имеет место жительства в Российской Федерации, его личным законом считается российское право;
  • — личным законом лица без гражданства считается право страны, в которой это лицо имеет место жительство;

2) согласно п. 1 ст. 162 СК РФ установление и оспаривание отцовства (материнства) определяется законодательством государства, гражданином которого является ребенок по рождению;

3) согласно п. 1 ст. 1224 ГК РФ отношение по наследованию определяется по праву страны, где наследодатель имел место жительства.

  1. Личный закон юридического лица используется для определения правового положения юридического лица и организации не являющейся таковой.
  2. В основу этой формулы прикрепления положено право государства, которому юридическое лицо принадлежит. Однако в государствах по-разному определяется данная принадлежность:
  3. · в странах континентальной Европы – по месту нахождения административного органа;
  4. · в США и Великобритании – по месту регистрации предприятия;
  5. · в ряде развивающихся стран – по закону места осуществления деятельности.

Согласно ст. 1202 и 1203 ГК РФ личным законом юридического лица считается право страны, где учреждено юридическое лицо. Личным законом иностранной организации, не являющейся юридическим лицом по иностранному праву, считается право страны, где эта организация учреждена.

Закон места нахождения вещи используется при определении применимого правопорядка в вещных и некоторых наследственных правоотношениях. Эта формула прикрепления означает, что применяется право того государства, на территории которого находится объект правоотношения.

Например, согласно п. 2 ст. 1205 ГК РФ принадлежность имущества к недвижимым или движимым вещам определяется по праву страны, где это имущество находится. Согласно абз. 2 п. 1 ст. 1224 ГК РФ наследование недвижимого имущества определяется по праву страны, где находится это имущество.

Закон, избранный участниками правоотношения, означает, что правоприменительный орган должен использовать право того государства, которое выбрали сами участники правоотношения. Данная формула прикрепления используется только в договорных обязательствах.

Например, согласно п. 2 ст.

161 СК РФ при заключении брачного договора или соглашение об уплате алиментов друг другу супруги могут избирать законодательство, подлежащее применению для определения их прав и обязанностей по брачному договору или по соглашению об уплате алиментов.

Закон места совершения действийозначает, что применяется право того государства, на территории которого совершен акт (составлено завещание, заключен договор, причинен вред и др.). Например, согласно п. 1 ст.

1209 и ст. 1217 ГК РФ форма следки подчиняется праву места ее совершения; правила применяются и к форме доверенности.

Срок действия доверенности и основания ее прекращения определяются по праву страны, где была выдана доверенность.

  • Выделяют несколько разновидностей данной формулы:
  • · закон места заключения договора;
  • · закон места исполнения договора;
  • · закон места причинения вреда;
  • · закон места заключения брака и др.

Закон страны продавца означает, что применяется право того государства, к которому принадлежит сторона в договоре, чье обязательство имеет решающее значение для содержания договора. Эта формула прикрепления используется только в договорных правоотношениях. В качестве примера можно привести ст.

1211 ГК РФ, в которой говорится, что при отсутствии соглашения сторон о подлежащем применению праве к договору применяется право страны, где находится место жительства или основное место деятельности стороны, которая осуществляет исполнение, имеющее решающее значение для содержания договора, в частности:

  1. · продавца – в договоре купли-продажи;
  2. · дарителя – в договоре дарения;
  3. · арендодателя – в договоре аренды;
  4. · перевозчика – в договоре перевозки.

Закон суда означает, что применяется процессуальное право того государства, суд, арбитраж и иной правоприменительный орган которого рассматривает дело. Например, согласно ст.

424 Коммерческого арбитражного кодекса РФ (КАК РФ) к возникновению морского залога на судно и очередности удовлетворения требований, обеспеченных морским залогом на судно, применяется закон государства, в суде которого рассматривается спор. Согласно п. 3 ст.398 ГПК РФ, ст.

79 федерального закона «Об исполнительном производстве» производство по делам с участием иностранных лиц осуществляется в соответствии с настоящим кодексом и иными федеральными законами.

При исполнении судебных актов и актов других органов в отношении иностранных граждан, лиц без гражданства и иностранных организаций на них распространяются положения настоящего федерального закона.

Закон флага означает, что применяется право государства, флаг которого несет судно.

Он используется при определении правового положения участников, в вещных, в обязательственных и иных правоотношениях в сфере торгового мореплавания. Например, согласно п. 1 ст. 415 и ст.

426 КАК РФ право собственности и другие вещные права на судно, а также возникновение, переход и прекращение таких прав определяются законом государства флага судна.

  • В международном частном праве могут использоваться и другие формулы прикрепления:
  • · закон валюты долга;
  • · закон места осуществление трудовой деятельности.
  • Коллизионные нормы можно классифицировать по различным основаниям, например:
  • · по происхождению;
  • · по форме коллизионной привязки;
  • · по характеру содержащегося в норме правила поведения.
  • По происхождению различают:

· национальные коллизионные нормы. Они создаются самостоятельно государством в пределах своей юрисдикции и входят в состав внутригосударственного права. Эти нормы содержаться, в частности, в разд. VI ГК РФ, разд. VII СК РФ, разд. V ГПК РФ.

· унифицированные коллизионные нормы. Они являются результатом процесса унификации, который связан с созданием одинаковых коллизионных норм в праве разных государств по их согласованной воле.

Необходимость в этом возникла в силу существования разных подходов в решении коллизионного вопроса по сходным правоотношениям в разных государствах. Унификация осуществляется в форме международных договоров, по которым государства обязуются применять единообразные коллизионные нормы, сформулированные в нем.

Примером является Конвенция СНГ о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам 1993 г.

По форме коллизионной привязки различают:

· односторонние нормы – нормы, привязка которых точно называет право страны, подлежащее применению. Например, согласно ч. 3 ст. 399 ГПК РФ в случае, если иностранный гражданин имеет место жительство в России, его личным законом считается российское право;

· двусторонние нормы – нормы, привязка которых не указывает на право конкретного государства, а формулирует общее правило. Например, согласно п. 2 ст.

1205 ГК РФ принадлежность имущества к недвижимым или движимым вещам определяется по праву той страны, где это имущество находится.

По характеру содержащегося в норме правила поведения различают:

· императивные – нормы, которые содержат категорическое предписание по выбору компетентного правопорядка и которые не могут быть изменены по усмотрению участников правоотношения. Например, согласно ст. 1208 ГК РФ исковая давность определяется по праву той страны, которое подлежит применению к соответствующему отношению;

· диспозитивные – нормы, которые устанавливают общее правило о выборе права, но предоставляют участникам правоотношения возможность изменить его или отказаться от него. Так, согласно п. 1 ст.

1223 ГК РФ к обязательствам, возникающим вследствие неосновательного обогащения, применяется право страны, где обогащение имело место.

Стороны могут договориться о применении к таким обязательствам права страны суда;

· альтернативные – нормы, которые устанавливают несколько правил о выборе компетентного правопорядка. Например, согласно п. 2 ст.

1224 ГК РФ способность лица к составлению и отмене завещания определяется по праву страны, где завещатель имел место жительства в момент составления такого завещания. Однако завещание и его отмена не могут быть признаны недействительными вследствие несоблюдения формы, если она удовлетворяет требованиям права места составления завещания или акта его отмены либо требованиям российского права.

Из этой нормы видно, что к одному объему установлены три привязки: право страны, где завещатель имел место жительства в момент составления такого завещания; право место составления завещания и российское право

  1. Альтернативные нормы, в свою очередь, подразделяются следующим образом:
  2. · простые альтернативные;
  3. · сложные альтернативные.

Простые альтернативные нормы – нормы, где все альтернативные привязки различны. Так, согласно п. 1 ст. 1221 ГК РФ к требованию о возмещении вреда, причиненного вследствие недостатка товара, работы или услуги по выбору потерпевшего применяются:

  • 1) право страны, где имеет место жительства или основное место деятельности причинитель вреда;
  • 2) право страны, где имеет место жительства или основное место деятельности потерпевший;
  • 3) право страны, где были выполнена работа, оказана услуга, или право страны, где был приобретен товар.

Сложные альтернативные нормы – нормы, где привязки подчинены основной привязке, которая формулируется как общее правило о выборе компетентного правопорядка. Субсидиарные привязки применяются только в том случае, если не была применена основная.

Добавить комментарий

Ваш e-mail не будет опубликован. Обязательные поля помечены *