Агентский договор – одна из разновидностей гражданско-правовых соглашений, сторонами которого являются агент и принципал. Он позволяет регулировать выполнение определенных действий, в результате которых исполнитель получает вознаграждение.
Данный документ имеет юридическую силу при представлении интересов потенциальных заказчиков, например в государственных органах.
В статье поговорим непосредственно о существенных условиях агентского договора, которые должны присутствовать обязательно или лишь при соответствующем указании в соглашении.
Общие положения
К основным условиям рассматриваемого договора относятся следующие:
- Предмет. Это совершение агентом действий фактического и юридического характера.
- От чьего имени выступает агент. Иногда в одном договоре он действует и от себя, и от имени принципала (в зависимости от действий).
Предмет
К предмету как существенному условию агентского договора относятся услуги, которые агент оказывает в интересах принципала. Действия юридического характера всегда имеют правовые последствия в виде появления, изменения и прекращения прав и обязанностей гражданина.
К таковым относятся сделки. В результате совершения фактических действий данные последствия не появляются. Например, агенту могут поручить изучать рынок для выявления самых выгодных условий сделки для принципала, а также поиск клиентов, ведение переговоров и прочее.
О предмете говорится на разных уровнях конкретизации. Агентские действия могут указываться в соответствующем договоре посредством перечисления.
Также предполагается предоставлять агенту общие сведения для исполнения соглашений от имени принципала.
Последний не вправе отказываться от обязанностей, которые вытекают из таких сделок, за исключением случаев, когда ему удастся доказать, что контрагент изначально знал об ограничении агентских полномочий.
Как действует агент?
Согласно договору поручения или комиссии составляется документ и предусматриваются существенные условия агентского договора. В СГА (Современной гуманитарной академии) придерживаются этой точки зрения. В обоих случаях агент должен выполнять действия по поручению и за деньги принципала. В случае с договором комиссии агент действует от себя, а по договору поручения – от имени принципала.
В сделке от своего имени агент выступает сам, а затем передает права и обязанности принципалу.
При сделке от имени принципала в качестве участника выступает сам принципал, и именно ему принадлежат соответствующие права и обязанности сначала.
При этом вне зависимости от схемы соглашения действия агента могут выходить за рамки поручения или комиссии, так как соответствующее соглашение может предусматривать гораздо более широкие полномочия, чем предусмотренные ими.
Иные значимые условия
Кроме обозначенных в соглашении могут прописываться и иные существенные условия агентского договора. К примеру, это объем полномочий.
Агентские полномочия определяются конкретным договором посредством перечисления действий или в общем виде путем передачи полномочий агенту на выполнение соглашения от имени принципала. В последнем случае агент может выполнять любые сделки, на которые бы пошел сам принципал, но в рамках заключенного договора.
Соглашение обязательно должно быть оформлено в письменном виде.
Принципал, передавший агенту общие полномочия, уже не сможет говорить об их отсутствии, если не докажет, что третье лицо знало о соответствующих ограничениях. При этом заказчик представляет агенту необходимые документы.
Цена
Величина агентского вознаграждения не всегда является существенным условием агентского договора.
Если в нем не прописано данного условия или величина не может устанавливаться на основе его условий, то вознаграждение выплачивается в размере, определяемом в соответствии с пунктом 3 статьи 424 ГК РФ.
Сама возмездность договора относится к обязательному условию. Поэтому принципал всегда должен заплатить вознаграждение агенту.
Помимо этого оплате подлежат понесенные расходы при выполнении соглашения. В его положениях могут содержаться и другие расчеты, к примеру аванс, вычеты денег, полученных третьим лицом, и прочее.
Принципал должен заплатить вознаграждение в течение 7 дней со дня предоставления отчета за пройденный период, если в договоре не предусмотрен другой срок.
Срок
Данный момент также не относится к существенному условию агентского договора. В ГК об этом говорится в пункте 3 статьи 1005. Соглашение может заключаться на разный период. Если же в нем не содержится информации об этом, то оно считается заключенным на неопределенный промежуток времени. При этом любая сторона вправе отказаться от него в любой момент.
Ограничения
Договор может и не предусматривать каких-либо ограничений в отношении агента и принципала или иметь их.
К ограничениям принципала могут относиться обязательства не подписывать соглашения, имеющие сходное содержание, с другими агентами, которые действуют на установленной территории.
В отношении агента ограничения могут касаться обязательств не подписывать с иными принципалами таких же договоров, которые должны выполняться на совпадающей территории с действующим агентским соглашением.
При определении ограничений стороны не могут устанавливать в качестве существенных условий агентского договора конкретные поручения, которые затрагивают интересы других лиц, например продажу товаров, исполнение работ и услуг, включая те, которые относятся к установленной территории. Если же они содержатся в договоре, то не исполняются, так как считаются ничтожными. Об этом говорится в п. 3 ст. 1007 Гражданского кодекса.
Отчетность
Принципал имеет право контролировать действия агента. Это осуществляется посредством представления отчетов последним. Если данный пункт прописывается, то к существенным условиям агентского договора относится отчетность, и она делается согласно ему. В противном случае отчеты предоставляют по мере исполнения соглашения или после его окончания.
В отчете должны указываться действия агента, направленные на выполнение условий договора, с приложением списка понесенных расходов. Чтобы предотвратить судебные споры, рекомендуется предусмотреть особый порядок их возмещения. Если этого не сделать, то действует общий порядок, согласно которому агент представляет подтверждающие документы с суммами, которые были произведены.
Отчет утверждается в течение месяца после его представления, если иное не установлено условиями договора.
Прекращение
В гл. 29 Кодекса предусмотрены общие основания для прекращения договора. Они действуют и в отношении агентских соглашений. Кроме того, используются и нормы, предусмотренные поручением и комиссией.
Таким образом, к основаниям прекращения соглашения относятся следующие:
- Отказ одной стороны выполнять условия, если не определен период завершения договора.
- Смерть, или недееспособность агента, или случаи, если он пропал без вести.
- Банкротство агента.
- Ликвидация юрлица, от имени которого выступает агент. При реорганизации юрлица договор не прекращается, так как соответствующие обязанности переходят к правопреемнику, а правовые отношения необязательно должны носить доверительный характер.
Данные основания касаются изменения статуса агента. При изменении статуса принципала договор продолжает действовать, так как соответствующие права передаются на основе правопреемства. Такой раздел является существенным условием агентского договора на поиск покупателя недвижимости, к примеру.
Заключение
Агентские договоры являются относительно новыми для России. Поэтому для их заключения целесообразно привлекать профессиональных специалистов. Только грамотные юристы смогут предусмотреть все те существенные условия агентского договора по ГК РФ, которые необходимы в каждом конкретном случае.
Агентский договор: просто о сложном
- Сопредельными соглашениями считаются договора комиссии и поручения.
- Пунктом 1 статьи 1005 ГК РФ указано, что Агентский договор может конструироваться двумя путями: по образцу соглашения поручения либо договору комиссии.
- Различия состоят лишь в том от чьего имени ведется сделка и кто несет обязательства.
- Договор комиссии предполагает действия от лица посредника/Агента.
- Процедура по договору поручения осуществляется от первого лица-принципала.
Однако, содержание Агентского соглашения расширено по сравнению со смежными договорами и выходит за рамки их действий.
Этот вид договора:
- консенсуальный;
- возмездный.
Цель направлена на поиск клиентов для расширения территории реализации и увеличения прибыли от продажи товара/услуги.
Как следствие, согласованный контракт с отсутствием прописного размера вознаграждения за оказание посреднических услуг и порядка его перечисления считается действительным с юридической точки зрения.
Сумма вознаграждения должна быть перечислена Агенту в течение 7 календарных дней после предоставления отчетности, если иные сроки не оговорены в соглашении.
Отчетность
Принципал оплачивает вознаграждение Агенту только по факту предоставления отчета в письменной произвольной форме, но с обязательным перечнем оказанных услуг или проведённых работ.
А также отчет Агента является первичным документам для учета доходов/расходов, соответственно должен содержать:
- наименование;
- дату;
- номер;
- данные сторон;
- подписи ответственных лиц.
Принципал в Агентском договоре вправе указать перечень требуемых документов для подтверждения проведения сделки.
Отчетность посредника перед принципалом―это способ защиты интересов второго, поэтому обязанность прямолинейна, вне зависимости от условий договора.
Агентский договор в бухгалтерском и налоговом учёте
Этот вид соглашения может заключаться между физическим лицом и организацией, на продажу товара, предоставления услуг и т. д.
В том случае, если в сделки участвует юридическое лицо, вне зависимости в какой роли, движение должно отражаться в бух. учёте.
Организация — Агент
Расчеты ведутся через 76-й счёт, не затрагивая 90, потому что вознаграждение выплаченное принципалом вознаграждение не считается выручкой.
- Профинансированы траты по соглашению-Дт51/Кт76;
- Агент перевел средства за работы предусмотренные контрактом-Дт60/Кт51;
- Траты Агента по соглашению к оплате принципала-Дт76/Кт60;
- Комиссионные-Дт76/Кт90.1;
- НДС-Дт90.3/Кт 68.2
Принципал имеет юридический статус
Расходы учитываются у поручителя на 76 счёте.
- 76/51-проведено финансирование Агента по соглашению на дополнительные расходы;
- 10/60-учёт товаров, включая комиссию Агента;
- 19/60-НДС на сумму полученных товаров и на премиальные Агента;
- 60/76-долги перед поставщиком;
- 62/76-долги перед Агентом;
- 68/19-НДС к вычету;
- 51/76-возвращены остатки суммы.
Налоговый вычет
- Если Агент имеет юридический статус он обязан оплатить сумму НДС, но она начисляется исключительно на премиальные, выплаченные поручителем.
- На случай проверок, посредник должен беречь полученные счета-фактуры в книге продаж.
- Причиной для выставления клиенту счет-фактур в момент продажи считается Агентский договор, в котором Агент является продавцом.
Реквизиты в данном случае он указывает свои и в книге продаж учет таких счёт-фактур не ведётся.
Копия документа, подтверждающего факт сделки, передаётся поручителю.
В книге учёта продаж, Агент хранит счёт-фактуры, оформленные принципалом (руководствуясь копией), указав себя продавцом, а покупателем-конечного клиента, приобретавшего товар.
Даты документов должны соответствовать дате сделки. Агент формирует счёта-фактуры равные сумме своих комиссионных и ведет их регистрацию в журнале учета и книге продаж.
Разновидности Агентского соглашения
В ст. 1234 ГК РФ определяется регламент взаимодействия сторон по авторскому договору.
Суть договора в данной сделке является возмездная переуступка итога интеллектуальной деятельности.
Этот вид сделки подлежит обязательной государственной регистрации.
- Отличие от стандартного Агентского соглашения в том, что необходима обязательное указание суммы премиальных.
- Как было сказано ранее, условия Агентского договора позволяют не обговаривать сумму в соглашении и если она не определена законом, необходимо обратиться к статье 424, пункт 3 ГК РФ.
- В итоге подписанный контракт без прописного размера комиссионных за услуги посредничества и сроков его оплаты считается действительным с правовой точки зрения.
Авторский договор не может быть безвозмездным и ст. 424 неприменима.
Денонсация соглашения
Урегулирование процесса ликвидирования контракта регламентируется ГК РФ в ст.1010.
Расторжение может инициироваться как по обоюдному согласию, так и в одностороннем порядке.
Единоличный отказ от обязательств повлечёт наложение штрафных санкций, а также потребуется компенсация нанесенного ущерба пострадавшей стороне.
Существуют и другие причины расторжения соглашения:
- признание судом недееспособности Агента;
- если Агент считается без вести пропавшим;
- проведена процедура банкротства;
- смерть одной из сторон.
- При документальном оформлении сделки, согласно ПБУ, внимательно заполняйте счета-фактуры.
- Неверное ведение документов приведёт к наложению штрафа за искажение суммы выставленной к возврату и попытку обмана государства, не уплаченный вовремя НДС грозит предприятию штрафом в размере 20% от неуплаты.
Аннулирование договоров об отчуждении исключительного права
Как правило, действие договоров оканчивается по истечении их сроков и не подлежит пролонгированию. Обязательно требуется согласие автора на продление времени действия соглашения.
- Также основанием для аннулирования договора считается полное исполнение обязательств по договору без взаимных претензий.
- Еще одна из причин — это условия, прописанные в соглашении на уступку авторских прав.
- Правила расторжения авторских договоров регулируются общими нормами законодательной базы РФ.
Агентский договор: риски, о которых надо знать бухгалтеру
Использование в бизнесе посредников помогает оптимизировать налоговые платежи. Однако усилиями ФНС и Росфинмониторинга эта схема обрастает негативными последствиями, которые могут поставить под угрозу не только бизнес самого посредника, но и его контрагентов.
Вспомним, что отличает агентский договор от других. По агентскому договору одна сторона (агент) обязуется за вознаграждение совершать по поручению другой стороны (принципала) юридические и иные действия от своего имени, но за счет принципала либо от имени и за счет принципала (п. 1 ст. 1005 ГК РФ).
Мы будем рассматривать агентский договор, по условиям которого агент в отношениях с третьим лицом действует от своего имени, хотя и за счет принципала. К такому договору применимы правила о договоре комиссии, если эти правила не противоречат положениям главы Гражданского кодекса РФ об агентировании или существу агентского договора (ст. 1011 ГК РФ).
- Далее мы затронем отдельные условия агентского договора, а также иные моменты, на которые мы рекомендуем обратить внимание.
- Отметим, что существенными условиями агентского договора (то есть такими, без согласования которых договор не признается заключенным) является только предмет договора — это юридические и/или фактические действия, которые агент должен совершить по поручению принципала.
- Отсутствие согласования в договоре иных условий не квалифицирует договор как незаключенный, а такие несогласованные моменты будут определяться согласно положениям Гражданского кодекса РФ (соответственно если вам необходимо более четкое определение важных именно для вас условий, или не выгодны общие нормы ГК РФ, эти условия следует также включить в заключаемый вами договор).
Предмет договора
Чтобы определить предмет агентского договора, необходимо согласовать:
— Юридические действия, которые подлежат совершению агентом (то есть факты или обстоятельства, влекущие правовые последствия, и возникающие по воле физических и юридических лиц, например, заключить договор на оказание услуг с исполнителем, договор купли-продажи с покупателем и т.п.).
— Фактические действия, которые подлежат совершению агентом (это действия, которые сами по себе не влекут правовых последствий, например, осуществлять поиск исполнителей по поручению принципала, вести переговоры и согласовывать с ними условия договора — но без его заключения). Фактические действия как правило связаны с порученными агенту юридическими действиями и необходимы для их надлежащего совершения.
В ряде ситуаций фактические и юридические действия будут совпадать, например, получение продавцом-агентом оплаты от покупателя в розничной торговле одновременно является заключением договора розничной купли-продажи (ст.493 ГК РФ).
Отметим, что действия, которые должен совершить агент, могут быть указаны без подробной детализации, а только общие полномочия агента (заключать сделки, участвовать в расчетах и т.д.). Однако если агент осуществляет поиск исполнителей для принципала, мы рекомендуем конкретизировать действия агента для минимизации риска переквалификации договора (и перерасчета налоговых обязательств агента).
- В частности, поручение принципала может заключаться в том, что агент:
- — находит покупателей на товар принципала, либо наоборот, находит для принципала необходимое для него имущество (например, недвижимое);
- — находит исполнителей для выполнения работ (оказания услуг) на объектах принципала;
- — заключает от своего имени, но за счет принципала, договора с исполнителями, покупателями, продавцами;
- — осуществляет иные действия, порученные ему принципалом.
Отметим, что агентский договор на реализацию или закуп товара (имущества) в отношении его юридической сути вопросов как правило не вызывает. Риск его переквалификации в самостоятельные договора купли-продажи есть, но его оценка в большей степени зависит от налоговой составляющей сделки, чем от ее юридической трактовки.
А вот агентский договор, предполагающий привлечение агентом исполнителей для оказания услуг, выполнения работ для принципала, в связи с неоднозначностью юридической составляющей может быть переквалифицирован в договора подряда и субподряда (либо возмездного оказания услуг — в зависимости от характера работ/услуг). Каких-либо четких критериев для разграничения этих типов договорных отношений в судебной практике нет, как правило суды анализируют обстоятельства конкретной ситуации (например, Определение ВАС РФ от 15.04.2013 N ВАС-3637/13 по делу N А19-13741/2011).
В целом при разграничении агентского договора и договора подряда (ст.1005 ГК РФ и ст.
702 ГК РФ) нужно исходить из того, что агентский договор предполагает возложение на агента юридических и иных действий в интересах принципала (в частности в связи с его потребностью в каких-либо работах, услугах), а предметом договора подряда (оказания услуг) являются непосредственно работы (услуги).
По агентскому договору агент не принимает на себя обязательство по выполнению самих работ (услуг) для принципала, не несет ответственность за их качество и своевременность выполнения (ст. 993 ГК РФ), у него исключительно посреднические функции.
Сложность заключается в том, что если юридические и иные действия совершаются агентом от своего имени, но за счет принципала, то в этом случае права и обязанности по сделке, совершенной агентом с исполнителем, приобретает агент, даже если принципал указан в договоре или самостоятельно вступил с третьим лицом в отношения по исполнению сделки (в частности осуществляет фактическую приемку работ (услуг), выполненных исполнителем).
Для минимизации рисков рекомендуем четко определить порядок документальной фиксации взаимоотношений всех сторон (принципала, агента и фактического исполнителя).
При этом важно разделить потоки документов, необходимых для отражения операций в бухгалтерском и налоговом учете (первичных документов — актов исполнителя, отчетов агента и т.п.
, счетов-фактур) и потоки документов, служащих подтверждением фактического исполнения работ/услуг, соблюдения требований к их качеству, срокам выполнения и прочим существенных для сторон факторам.
Например, стороны могут предусмотреть в агентском договоре и продублировать в договоре с исполнителем дополнительный отчет (журнал или иной документ), в котором принципал будет отмечать факт выполнения работ (оказания услуг) и отсутствие у него претензий к их качеству и срокам. Такой отчет целесообразно закрепить как приложение к акту выполненных работ (оказанных услуг) в договоре с исполнителем (подписываемым исполнителем с агентом, заключившим с ним договор выполнения работ). И копия (или дополнительный экземпляр такого отчета/журнала) будет передаваться принципалу в комплекте документов, подтверждающих расходы агента на исполнение поручения принципала (как правило, прилагаемых к отчету агента).
Разграничение имущества агента и принципала
Вещи, поступившие к посреднику от принципала (либо приобретенные посредником за счет принципала) — это собственность принципала. При этом агент отвечает перед ним за утрату, недостачу или повреждение этого имущества (п.1 ст.996, п.
1 ст.998, ст.1011 ГК РФ).
В отношении, например, товаров принципала у сторон вопросов обычно не возникает — посредник принимает их к себе на забалансовый учет. Но в отношении других объектов гражданских прав ситуация не так однозначна.
- В силу ст.128 ГК РФ к объектам гражданских прав относятся:
- — вещи, включая наличные деньги и документарные ценные бумаги, иное имущество, в том числе безналичные денежные средства, бездокументарные ценные бумаги, имущественные права;
- — результаты работ и оказание услуг;
- — охраняемые результаты интеллектуальной деятельности и приравненные к ним средства индивидуализации (интеллектуальная собственность);
- — нематериальные блага.
Из указанной статьи следует, что, например, безналичные денежные средства относятся к иному имуществу, а не к вещам.
И это вызывает сложности у сторон агентского договора в ситуации, когда посредник участвует в расчетах, а третье лицо по тем или иным причинам не исполнило свои договорные обязательства (например, задержало оплату) либо наоборот, перечислило аванс (и затем не выходило на связь более трех лет, либо ликвидировалось).
С одной стороны, исходя из формулировок ст.128, 996 ГК РФ, у принципала не возникает права собственности на безналичные денежные средства, поступившие от покупателя на счет агента.
В то же время, в отношении договора комиссии ВАС РФ разъяснял (п.9 Информационного письма Президиума ВАС РФ от 17.11.2004 N 85), что по смыслу ст.
999 ГК РФ при отсутствии соглашения сторон об ином комиссионер обязан перечислять комитенту суммы, вырученные от продажи товара, принадлежащего последнему, по мере их поступления, а не по результатам исполнения поручения комитента в полном объеме.
Это означает, что обязанность по перечислению комитенту сумм, полученных от третьих лиц, возникает у комиссионера непосредственно в момент получения указанных сумм и подлежит исполнению в разумный срок, если иное не установлено договором комиссии.
Получается, что все суммы (в том числе и авансы), которые комиссионер получил от покупателя по договору купли-продажи (заключенному по поручению комитента) он должен перечислить комитенту. Эта обязанность возникает непосредственно в момент получения суммы, при этом в договоре может быть согласован срок, в течение которого такие суммы перечисляются комитенту.
Если же третье лицо нарушило свои обязательства по договору, заключенному с посредником, то п.2 ст.
993 ГК РФ установлено общее правило, согласно которому в случае неисполнения третьим лицом сделки, заключенной с ним комиссионером, комиссионер обязан немедленно сообщить об этом комитенту, собрать необходимые доказательства, а также по требованию комитента передать ему права по такой сделке с соблюдением правил об уступке требования.
Поскольку нормы, установленные для договора комиссии применимы и в отношении агентского договора (ст.1011 ГК РФ), то суммы оплаты, полученные от третьих лиц и зависшие у агента, следует рассматривать как обязательство агента перед принципалом. Оставить их себе агент не вправе. Аналогично и долги третьих лиц посредник передает принципалу.
При этом при наличии задолженности принципала перед агентом, посредник вправе удержать причитающиеся ему по агентскому договору суммы из всех сумм, поступивших к нему за счет принципала (ст.410, 997, 1011 ГК РФ).
Отчет агента
Исполняя агентский договор, агент должен совершить все порученные ему юридические и фактические действия и при необходимости передать все полученное в результате этого принципалу. Также он обязан подготовить отчет о совершенных действиях и направить его принципалу (п. 1 ст.
1008 ГК РФ). Кроме того, агент должен представить доказательства понесенных расходов, если в договоре не предусмотрено иное (п. 2 ст. 1008 ГК РФ).
Принципал должен принять переданное агентом, рассмотреть отчет и принять его или сообщить об имеющихся возражениях (п. 3 ст.
1008 ГК РФ).
- В агентском договоре рекомендуется определить:
- — порядок принятия принципалом исполненного агентом поручения;
- — содержание отчета агента (либо установить его форму), способы и сроки его направления принципалу;
- — порядок и срок рассмотрения принципалом отчета агента;
— какими доказательствами должны подтверждаться расходы агента (в частности какими именно документами, необходимость заверения копий документов, прилагаемых к отчету и т.д.).
Агент обязан отчитываться перед принципалом в порядке и сроки, которые предусмотрены договором. Если порядок исполнения агентского договора не определен, то агент обязан представить отчет по мере исполнения договора или по окончании исполнения (п. 1 ст. 1008 ГК РФ). Принципал должен рассмотреть его и принять или сообщить о своих возражениях (п. 3 ст. 1008 ГК РФ).
Стороны также определяют сроки рассмотрения отчета принципалом и порядок направления возражений на них. По общим нормам отчет агента считается принятым, если принципал не сообщил агенту о своих возражениях по нему в течение 30 дней со дня получения отчета, если соглашением сторон не установлен иной срок (п. 3 ст. 1008 ГК РФ).
- Форму отчета посредника желательно закрепить в договоре. Он может содержать следующие сведения:
- — дата составления отчета;
- — реквизиты агентского договора (наименование, номер, дата);
- — перечень совершенных юридических действий и даты их совершения;
- — перечень совершенных фактических действий и даты их совершения;
- — расходы, понесенные агентом в связи с исполнением договора;
- — перечень документов, подтверждающих расходы агента и прилагаемых к отчету;
- — реквизиты агента и принципала (наименование, ОГРН, ИНН, место нахождения);
- — должность, фамилия, инициалы и подпись лица, действующего при составлении отчета от имени агента.
В случае, когда требования к содержанию отчета не согласованы, агент вправе направить принципалу отчет произвольного содержания. Однако он в любом случае должен содержать сведения о конкретных действиях, совершенных агентом, — в ином случае обязанность агента по направлению отчета не будет считаться исполненной.
Если из договора следует, что отчет носит характер первичного документа, на основании которого в учете отражаются сведения о вознаграждении посредника и возмещаемых расходах, он должен соответствовать нормам ст. 9 Федерального закона от 06.12.2011 N 402-ФЗ «О бухгалтерском учете», и в частности предусматривать подписи с обеих сторон.
При несоблюдении установленных законодательством требований к оформлению первичных документов принципалу могут отказать в признании таких расходов при налогообложении прибыли, а также в вычете НДС по посредническим услугам (Постановления ФАС Западно-Сибирского округа от 19.09.2011 N А45-18674/2010, от 18.05.2009 N Ф04-2921/2009(6365-А67-25), Постановление ФАС Волго-Вятского округа от 03.02.
2010 по делу N А43-14355/2008-31-359).
Если же отчеты лишь уведомляют о ходе выполнения поручения, на сумму вознаграждения необходимо дополнительно к отчету составить акт сдачи-приемки услуг (с соблюдением требований к реквизитам первичного документа).
В следующей части статьи Ирина Евстратова расскажет про срок договора, вознаграждение и расходы агента и про контроль ФНС и Росфинмониторинга над агентскими схемами.
Отличие агентского договора от договора оказания услуг
В гражданско-правовых отношениях, как между гражданами, так и между юридическими лицами распространены такие виды договоров как оказание услуг и агентский договор.
Несмотря на схожие с первого взгляда условия – это два совершенно разных по своей правовой природе и предмету сделки договора, которые неискушенные в юриспруденции участники экономической деятельности часто отождествляют друг с другом.
Определения
- Договор возмездного оказания услуг – соглашение между заказчиком и исполнителем, согласно которому исполнитель обязуется выполнить определенные услуги, а заказчик – оплатить их согласно определенным в договоре условиям и в сроки.
- Примеры договора на оказание услуг:
- · Договор на оказание юридических услуг;
- · Договор оказания технических услуг по ремонту и настройке компьютерной техники.
Агентский договор – договор о посредничестве при оказании той или иной услуги, заключаемый между агентом и поручающим выполнение посреднических действий лицом (принципалом).
По агентскому договору агенту поручается выполнение ряда действий от имени принципала, которые могут носить юридический или иной (например, организационный) характер.
- Примеры агентских договоров:
- · Договор на привлечение клиентов для приобретения товаров или заказа услуг;
- · Договор на совершение юридических действий (подбор, покупка и оформление недвижимости).
- Главное отличие в понимании сущности предметов каждого из договоров – агентский договор не имеет никакого отношения к созданию чего-то материального.
- Например:
1. Доставка товаров от производителя к покупателю, порученная по договору оказания услуг перевозчику – это услуга, результатом которой будет конкретное действие – доставка воды. Заказчик получает товар, исполнитель – вознаграждение за его перевозку.
2. Поручение агенту по поиску перевозчика – это агентский договор, предметом которого станет заключение сделки на перевозку товаров с третьим лицом – ИП или компанией, оказывающей такие услуги.
Возможно вас заинтересует статья: «Коммерческий кредит: преимущества, недостатки, правовой статус»
Предмет договора оказания услуг и агентского договора
По договору оказания услуг – конкретное действие или оговоренный в объеме объем работ, выполняемый исполнителем. Чаще всего речь идет о совершении нематериальных действий, не связанных с созданием каких-либо вещей. Услуги могут быть оказаны как лично, так и с привлечением третьих лиц, если таковое оговорено в договоре.
По агентскому договору – конкретное действие, которое совершается от имени принципала и за его счет, если иное не указано в договоре. При этом все права и обязанности в рамках этого договора при совершении действия от имени принципала возникают только у принципала, а от имени агента – у самого агента.
Таким образом, агентский договор акцентируется именно на представительстве интересов принципала от имени агента и выполнении различных поручений за его счет.
Оплата
По договору оказания услуг оплата за исполнение своих обязательств по договору в пользу исполнителя осуществляется заказчиком на условиях, прописанных непосредственно в договоре. ГК РФ никак не регулирует отношения заказчика и исполнителя по начислению и оплате вознаграждения.
Агентский же договор имеет свои особенности, прописанные в ГК РФ, такие как:
· При отсутствии указания на размер вознаграждения – оно исчисляется по правилам п. 3 ст. 424 ГК РФ, то есть путем использования средних показателей за аналогичные услуги;
· Если в агентском договоре не определены сроки зачисления вознаграждения, то используется правило ст. 1006 ГК РФ – вознаграждение должно быть перечислено агенту принципалом не позже 1 недели с того момента, как агент передал принципу отчет о своей работе за прошлый период.
Оплата может быть установлена как в фиксированной величине, так и в виде комиссии, исчисляемой в процентном соотношении от сумм сделок, реализованных товаров и т.д.
Например, по агентскому договору по привлечению покупателей для приобретения промышленного оборудования, агент может получать как фиксированное вознаграждение за работу в целом, так и процент от реально заключенных сделок. При этом допускается совмещать эти два способа оплаты.
Сроки и прекращение
При возмездном оказании услуг обязательно указание четких сроков исполнения договора. Заказчик может установить как фиксированный срок в виде конкретной даты, так и периодический – например, 1 месяц или полгода.
- Агентский же договор может быть заключен без указания срока и действует до момента одностороннего отказа любой из сторон от его исполнения. При наличии срока действия, прекращается договор лишь в случаях:
- · Смерти агента или, если агентом является юридическое лицо или ИП, его банкротства и прекращения деятельности;
- · Признания стороны договора утратившей дееспособность;
- · Безвестное исчезновение стороны по договору, подтвержденное решением суда.
- В перечисленных случаях также прекращается действие субагентского договора.
Схожие условия
И возмездное оказание услуг и агентский договор допускают включение условий о передоверии поручения третьим лицам. Заказчик по возмездному оказанию услуг вправе привлечь субисполнителей, а агент – заключить субагентский договор.
Но в обоих случаях это право должно быть делегировано им в договоре.
Иные существенные условия агентского договора, отличающие его от договора оказания услуг
· В агентском договоре могут быть прописаны ограничения, исключающие право агента заниматься деятельность, аналогичной поручению принципала, на определенной территории или в указанный период времени.
Однако нельзя ограничить право агента на продажу товаров или оказание услуг с определенными лицами. Такое ограничение включается договор согласно ст. 1007 ГК РФ.
При этом ограничение такого характера в договоре оказания услуг будет незаконным.
· В ходе выполнения принятых на себя поручений по договору, агент обязан вести отчетность и предоставлять ее в адрес принципала в оговоренные договором сроки. К отчету обязательно прилагаются документы о понесенных расходах, которые подлежат компенсации принципалом.
Сроки предоставления принципалу отчетности могут быть как строго установлены договором, так и не указаны. Если конкретных сроков нет – агент отчитывается перед принципалом по мере исполнения договора или же после окончания срока его действия и выполнения всех поручений.
В целом возмездное оказание услуг и агентский договор предназначены для различных сфер гражданско-правовых отношений. Нельзя дать однозначный ответ о том, какой из договоров оптимален, поскольку они предназначены для совершенно разных по сути действий.
В целом агентский договор чаще все его применяется для выполнения разовых или регулярных действий, носящий юридический, маркетинговый или иной характер. При этом в агентском договоре делается упор именно на профессиональные знания и опыт агента – юриста, риелтора, маркетолога и т.д., которые действуют в интересах принципала и совершают действия от его имени и за его счет.
Подробнее на сайте — lawpractik.ru
Агентский договор
Скачать образец агентского договора на реализацию товаров
Агент или посредник – физическое лицо, которое обязуется выполнить определенные действия в интересах другого лица и по его поручению. Практика показывает, что подобного виды договоры заключаются в сфере оптовой или сетевой торговли. Агентский договор по своим признакам и основным условиям имеет сходство с двумя другими типами договоров. К ним относятся договора комиссии и поручения.
Указанные виды договоров законодательно определены и регулируются отдельными главами Гражданского кодекса РФ. Договор комиссии регулируется Главой 51 ГК РФ, договор поручения Главой 49 ГК РФ, договор агентирования Главой 52 ГК РФ.
Сравнительный анализ по основным условиям перечисленных договоров
Для полного понимания основных положений и существенных условий каждого из перечисленных договоров, следует провести их сравнительный анализ, чтобы выделить их главные отличия.
1. Стороны в договоре. Одним из основных условий в договоре является определение сторон правоотношений, на которые возлагаются взаимные права и обязанности.
В агентском договоре сторонами являются принципал и агент, в договоре комиссии — комитент и комиссионер, а в договоре поручения – доверитель и поверенный.
Для определения правовой природы договора является недопустимым путать эти понятия и необходимо использовать их в строгом соответствии с нормами ГК РФ.
2. От чьего имени выступает посредник и за чей счет. В этом вопросе договора имеют значительные отличия друг от друга.
В агентском договоре агент может быть наделен достаточно обширным кругом полномочий, что в результате позволяет действовать как от своего имени, так и от имени принципала.
Договор комиссии подразумевает возможность комиссионера действовать от своего имени, но в отличие от агентского договора, за счет комитента. По договору поручения поверенный действует исключительно от имени и за счет доверителя.
3.Обязательства посредника в договоре.
Как уже отмечалось, работая с посредником через агентский договор, в отличие от договора комиссии и поручения клиент имеет возможность заранее оговорить с агентом круг его обязанностей, и возложить на него дополнительные обязательства. В договоре комиссии обязанности и права приобретает комиссионер, в договоре поручения наоборот – исключительно у доверителя.
Какой вид договора наиболее оптимален для работы через посредника
Прежде чем остановить свой выбор в пользу определенного вида договора — комиссии, агентирования или поручения, следует подробнее рассмотреть особенности каждого из них:
1.Какие обязанности планируется возложить на посредника?
В случае, если сделка носит не систематический, а разовый характер, наиболее оптимальным вариантом будет заключение договора комиссии или поручения.
Обращаем внимание, если помимо заключения сделки посредником подразумевается еще и возложение обязанностей по выполнению определенных юридических действий, к которым может относиться, к примеру, взыскание задолженности, представительство в суде, сопровождение судебного процесса и подобные мероприятия, то в таком случае, удобным будет заключение именно агентского договора. Договора комиссии и поручения имеют существенные ограничения в правомочности комиссионера или поверенного соответственно.
В данном ключе, именно агентский договор позволяет наделить агента широким кругом полномочий и позволяет действовать как от своего имени в интересах принципала, так и от имени принципала в его же интересах.
Дополнительно, по условиям агентского договора, у сторон есть возможно закрепить одним из существенных пунктов договора вопрос о расходах на проводимые мероприятия или действия.
Договор комиссии и поручения этого не позволяет.
2.Какими правами и обязанностями будут наделены стороны?
По условиям агентского договора, имеющего в своей основе модель договора комиссии — посредник может быть наделен правом выполнять определенные действия от своего имени. Заключенный агентский договор или договор поручения по модели договора поручения позволяет посреднику действовать от имени клиента. В качестве примера можно привести реализацию производителем своих товаров через посредника.
Немаловажную роль играет вопрос ответственности посредника. Если по каким-либо причинам посредником были нарушены важные условия по договору, то покупатель имеет право предъявить последнему свои претензии. Поэтому, если посредник не желает дополнительно брать на себя бремя ответственности за ненадлежащее выполнение условий сделки, то договор комиссии лучше не использовать.
3.Как правильно решить вопрос ответственности сторон по договору?
В данном вопросе необходимо определиться интересы, какой стороны по договору необходимо защитить. Агентский договор по модели поручения в данном случае отлично подойдет для посредника.
В такой модели посредник отвечает исключительно за исполнение возложенных на него обязательств. За неисполнение обязанностей по договору третьими лицами посредник не несет никакой ответственности.
В свою очередь, клиент будет заинтересован в заключении сделки по модели комиссионного договора. Это обусловлено дополнительной ответственностью агента.
Гражданский кодекс РФ дополнительно предусматривает возможность закрепить в договоре условие о делькредере.
Статья 993 ГК РФ дает точное определение этому понятию, по которому на агента возлагается дополнительная ответственность за исполнение обязательств третьими лицами в договоре.
Более того, клиент, в случае неисполнения обязательств по договору, имеет право на возмещение убытков. Такое требование также может быть предъявлено агенту.
4. Как агент может получить дополнительную выгоду?
В случаях, если агенту удалось заключить договор на более приемлемых условиях, он имеет право на получение дополнительной выгоды. Ярким примером может послужить заключение договора поставки определенного вида материалов по более низким ценам, чем были оговорены накануне.
Если агент заключил агентский договор по модели комиссии, то в данном случае он имеет право рассчитывать на получение разницы в цене на материалы.
По общим правилам, выгода делится поровну между агентом и клиентом, но агентский договор по модели комиссии позволяет иначе распределить выгоду.
5. Возможен ли отказ от исполнения договора посредником в одностороннем порядке?
Все три вида договора подразумевают возможность одностороннего отказа агента от договора.
Невозможно закрепить условием договора запрет на односторонний отказ от договора, в связи с тем, что эта норма носит императивный характер.
Однако если договор комиссии или агентский договор является срочным, то посредник не имеет право отказаться в одностороннем порядке от него, при этом, текст договора не должен содержать условий о таком праве.
6. Может ли клиент отказаться от поручения посреднику?
Нередки случаи, когда необходимость в услугах посредника отпадает, и клиент самостоятельно нашел приемлемый вариант заключения сделки самостоятельно. Закон предоставляет такую возможность в двух случаях:
- Если договор поручения был заключен с коммерческим представителем;
- Договор был заключен на неопределенный срок.
Обращаем внимание, что клиент обязуется уведомить посредника об одностороннем отказе от договора не позднее, чем за 30 дней.
Односторонний отказ от договора для клиента приведет к определенным юридическим последствиям:
- Понесенные посредником расходы по оговоренной договором сделке должны быть возмещены, а также должно быть выплачено вознаграждение за уже выполненную посредником работу. Данное условие является обязательным, если заключенный бессрочный договор был основан на модели агентского договора или договора поручения. При этом посредник не должен быть коммерческим представителем.
- Отмена поручения влечет за собой возникновению обязанности клиента по возмещению понесенных посредником убытков, а также оплате упущенной выгоды. Данное обязательство возникает в том случае, если договор имел срочный характер, а посредник действовал как коммерческий представитель.
Существенные условия агентского договора
Каждый договор в своей основе содержит основные условия, которые являются обязательными для сторон. Одним из основных условий агентского договора является его предмет.
Предмет договора содержит в себе определение порядка действий и конкретных задач, которые обязуется выполнить агент, а клиент, в свою очередь принять и оплатить их.
Немаловажным является условие, при котором принципал требует от агента выполнения таких действий, которые являются правомерными, осуществимыми и конкретными.
Задачи, которые клиент ставит перед агентом, не должны противоречить императивным нормам, которые закреплены законодательно. В противном случае, агентский договор может быть признан недействительным.
Не исключены случаи, когда могут возникнуть споры с третьими лицами, которые действовали по поручению принципала через агента.
Более того, агент имеет право требовать возместить убытки принципалом, в случае если будет доказана его вина.
С целью обеспечения защиты прав агента в его действия необходимо вносить конкретику в предмет договора по следующим причинам:
- Если в досудебном порядке сторонами не удастся достичь урегулирования спорных вопросов, агентский договор может быть судом признан либо незаключенным, либо определен иным видом, которые предусмотрены ГК РФ;
- Агент может в нечетких формулировках условий агентского договора присвоить полномочия, которые будет проблематично оспорить;
- Сложность в доказывании фактического выполнения агентом своих обязательств по договору.
Помимо указания в агентском договоре перечня действий агента, необходимо отдельными пунктами указать перечень условий, в которых сторона обязуется выполнять обязательства с третьими лицами, а также четко определить конкретные виды договоров, которые агент правомочен заключать.
Обращаем внимание, что ГК РФ к основным условиям агентского договора относит такие понятия как предмет, цена и срок действия.
Указание срока действия договора позволяет принципалу установить конкретные временные рамки, в течение которых агент обязуется выполнить поставленные задачи.
Если речь идет о покупке какого-либо имущества, нелишним будет указать в договоре не только срок его действия, но и конкретные даты передачи приобретенного товара.
Что касается цены договора, то законодатель позволяет вознаграждение агента определить в договоре, как в твердой денежной сумме, так и в процентном отношении от суммы заключенной сделки.
Стоит отметить, что в случае закрепления денежного вознаграждения в процентном соотношении, агент будет заинтересован в закупке товара по более высокой цене, в связи с прямой зависимостью размера оплаты его услуг.
Статья 251 НК РФ содержит в себе положения, согласно которым, денежные средства, поступающие на счет агента от третьих лиц в связи с исполнением им обязательств по агентскому договору, не учитываются в доходах.
Доходом агента для налогообложения признается только сумма полученного им агентского вознаграждения.
Немаловажным являются условия договора, в которых определяется порядок расчета с агентом, за выполнение обязательств.
Агентский договор позволяет сторонам на взаимовыгодных условиях определиться с порядком оплаты:
- агент может получить предоплату за свои услуги в полном объеме, либо в виде аванса;
- оплата производится после фактического выполнения обязательств по договору;
- оплата производится после подписания сторонами отчета о проделанной работе, либо акта о выполненной работе;
- агент в праве самостоятельно удержать определенную сумму вознаграждения после выполнения своих обязательств.
Указанный перечень не является исчерпывающим, и ограничивается только правовыми рамками императивных норм ГК РФ и иными нормативными актами.
Для защиты интересов принципала в агентском договоре не будет лишним предусмотреть отдельным разделом порядок ведения отчетности деятельности агента. Каждое действие сторон должно сопровождаться предоставлением документального подтверждения совершенных юридических и фактических действий.
Основные отличия и сходства агентского договора с подобными договорами
Главное преимущество агентского договора заключается в том, что его условия позволяют в себе содержать признаки, как договора комиссии, так и поручения. Более того, он может быть основан на модели перечисленных сделок.
Дополнительно следует отметить, что агентский договор может заключаться в сфере:
- услуг;
- транспортной экспедиции;
- доверительного управления имуществом.
- в договорах, которые заключаются между подрядчиком и субподрядчиком, в случаях, если генподрядчик выступает посредником между заказчиком и субподрядчиком.
Агентский договор выступает отличным фундаментом для урегулирования правоотношений между клиентом и исполнителем. Учитывая его многообразность и схожесть с другими видами договоров, которые предусмотрены действующим законодательством РФ, рекомендуем обратиться к специалистам в этой области права, для надлежащего оформления сделки.
Образец агентского договора на реализацию товара